投资为何反入套？

文/李湘军

投资高新技术公司却掉入陷阱，法律专家指点迷津

投资高新技术企业高风险，人所共知。即使单单说到投资过程本身，就存在诸多变数。由于没理顺合同、知识产权等方面的关系，期望高回报却跌了大跟头的企业家比比皆是。

投钱最多却无法控股

乙公司是国内一家大型技术信息投资企业，在最近向甲公司的投资中，陷入了进退不得的两难境地。

甲公司是由几名技术人员出资组成的一家高新技术企业，注册资本为100万元人民币，其开发的网上保护技术产品获得了国家专利并取得“国家重点新产品”证书，甲公司的效益逐年提高，但限于资金短缺，规模无法扩大。乙公司经与丙公司协商，决定共同向甲公司投资。三方商定了投资方案，并进行了如下操作：

一、 甲公司与乙公司签订了技术转让协议，甲公司以400万元人民币的价格把专利产品40%的份额转让给乙公司。

二、 甲公司、乙公司和丙公司签订股份转让协议，约定甲公司的原股东增资100万元，乙公司出资800万元，丙公司提供合作条件，将原甲公司增资为注册资本1000万元的新公司，公司的名称沿用甲公司的名称不变。（以下称增资前的公司为甲公司，增资后的公司为新公司）

三、 新公司的股份根据投资情况调整为：甲公司的几名股东共持有新公司35%的股权，乙公司持有新公司40%的股权，丙公司持有新公司25%的股权，并据此办理了增资注册手续。

新公司开始运作后，乙公司发现虽然自己对新公司投入了大量的资金，并派出了董事长（公司的总经理和副总经理仍由甲公司的人员续任），但既未掌握任何专利技术，也无权参与公司的经营管理，且对公司的经营和财务状况一无所知，甚至连公司的公章都不能掌握。乙公司认为，自己投入了大量资金，却无法掌管公司，也未取得任何经济回报，遂希望撤出出资。但甲公司的股东代表提出，出资比例各方在出资时已有约定，根据法律规定，公司股东出资后不得抽资。乙公司无奈，想通过法律程序予以解决，但苦于无法找到合理的诉讼请求。因为，乙公司担心新公司经营不善引出债务连累自己，想对外声明自己承担责任的份额，但公司股东的内部约定是不能对抗公司外的任何第三人的；若以出资额为限承担债务，乙公司虽名义上持有公司股份40%，实际却可能损失800万元（占公司注册资本的80%）；乙公司欲起诉原甲公司，但实际上在新公司中甲公司并不是一个出资人（在新公司中署名的出资人是甲公司原出资的各股东），到法院起诉时，也被告知企业内部的纠纷不属于经济纠纷，法院不能管辖。

乙公司进退两难，只好委托律师提供法律服务，解决面临的难题。

剖析此案的投资陷阱

律师接受乙公司的委托后，对本案的基本事实和相关情节进行了细致的调查，主要发现以下关键要点：

一、 甲公司与乙公司签订了技术转让协议，但甲公司并未实际履行交付技术成果的义务。该技术的专利权人是甲公司的股东，甲公司并入新公司后，技术仍留在新公司继续使用。在转让技术时，甲公司既不曾对技术作价分割（如果按转让合同约定40%的转让款为400万元，就意味着该技术总价为1000万元）交付乙公司，也不曾将技术的专利权人变更为甲公司的股东。

二、 新公司增资注册时，验资报告涉及的900万元增资，其中800万元直接来自乙公司的划款，未找到甲公司的股东增资100万元以外的其它实际投资。另外新公司的验资报告也说明：新公司的注册资本形式主要是现金入资。

综合上述调查结果，律师认为，甲公司精心设计公司增资，实际上是借技术转让之名，用乙公司的资金达到既增资，又增加自己股份比例的目的。

据此，律师向乙公司提供了法律意见，大致如下：

一、 甲公司与乙公司签订的技术转让协议没有生效。首先，甲公司转让的技术因得到了有关政策的扶持，所以在转让时应得到提供扶持基金部门的同意：第二，专利技术的转让，应当在专利管理机构登记，并办理专利权人变更的法定手续，该转让协议未办理相应手续；第三，甲公司并未实际向乙公司提供任何有价值的技术资料，也未让乙公司掌握任何核心技术内容。

二、 甲、乙、丙三公司签订的股份转让协议，实际上不是真正意义上的股份转让，而是企业增资的投资协议。因为，约定乙和丙向公司的投入是作为新公司的增资资本，而不是向甲公司的原股东购买他们在甲公司的股份，所以如果甲公司的原股东要增加股权份额，应按相应比例认缴出资。乙公司根据技术转让协议应支付的400万元，实际上被用于新公司的增资注册，而该技术转让协议并未生效，该部分支出应退还给乙公司。

鉴于上述情况，律师建议乙公司根据《公司法》和工商登记的有关规定，起诉甲公司的原股东，追究他们不履行出资义务的责任。

最后，由于甲公司的原股东对公司的利益期望值很高，又不愿放弃对公司的实际控制，乙公司也无法继续与甲公司原股东合作，在法院的主持下，经双方调解，以甲公司原股东支付乙公司800万元和相应利息，乙公司转让股份、退出新公司为结局结案。

乙公司为何会掉入陷阱？

综观本案，乙公司本来希望以投资的方式介入高新技术行业，获取高额回报，但由于对相应投资和知识产权的法律规定了解不多，几乎陷入困境。乙公司的教训可以归结出以下几点，供同类企业参考借鉴。

一、 投资高新技术企业，首先对技术内容应有相应的了解，对技术一无所知，无法准确判断其基本价值的最好不要轻易介入。

二、 知识产权法律规范是技术性和专业性较强的法律领域，企业投资时对技术成果的归属、转让、使用等基本法律规定应有必要的了解。乙公司简单地认为以400万元购买技术，以400万元出资成为大股东就可以实现利益增值的目的，盲目投资、不够审慎。

三、 设立公司应严格遵照法律规定的程序和方法尤其在出资与权利、义务相对应的问题上应有充分的认识，应知道股东依法享有的权利和应承担的法定义务。

四、 在我国高新技术的风险投资是个新兴领域，它不是一种简单的投资行为，它需要符合市场规则的金融运作，要有化解风险的必要措施和应变手段，投资者高风险、高回报的期望才能得以安全地实现。