企业并购的法律风险防范措施研究

摘 要 企业经营与发展必然面临各种风险，一旦无法有效解决这些风险，将会对企业未来发展带来极其不利的影响。尤其是企业并购法律风险，包括资产风险、人事风险、汇率风险、经营风险、知识产权风险与环境风险等，直接影响着企业当前经营与未来发展趋势。认知到企业并购风险规避的重要性，我国也出台了一系列企业并购法律风险防范的相关规定，其企业并购法律风险防范现状不容乐观，着实缺乏完善的企业并购法律风险防范政府监督机制。因此在企业并购法律风险防范措施的改革中，本文认为应从企业并购法律风险防范规定与政府职能部门的完善两个角度逐步改革。

关键词 企业并购 法律风险 防范措施

作者简介：桂爱勤，河南国基律师事务所。

中图分类号：D922.29 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.326

21世纪的今天，我国企业发展规模日益扩大，推动了中国经济快速发展。当然企业并购现象也越来越多，也不再局限于单一的同行企业并购，而是跨行业与不同国家企业的并购。当前企业并购更体现了多战略性、深层次化与多元化的发展特点，与此同时企业并购也带来了一系列法律风险。为进一步缓解我国企业并购的法律风险现象，我国针对企业并购法律风险防范出台了一系列相关规定，从政府监督机制完善立场有效避免企业并购的法律风险。但随着企业并购过程法律风险现象的层出不穷，带给我国企业发展极其不利影响，从这一角度出发，如何做好企业并购法律风险的有效防范依然是我国发展积极探索的一个问题。因此本文对企业并购的法律风险防范措施研究意义重大。

一、企业并购的法律风险防范措施现状

任何企业并购都涉及风险与法律问题，法律风险直接决定着企业并购的成败与发展趋势。当今企业并购法律风险多指财务风险、产权风险、经营风险、人员劳动风险、环保风险、合同整合风险与汇率风险等。我国企业并购法律风险防范措施的应用现状如何，可从企业并购法律风险防范的相关规定与政府监督机制两方面说起：

第一，企业并购法律风险防范的相关规定。企业并购的法律风险规定我国已出台了许多，比如说《竞争法》、《公司法》、《税法》、《反垄断法》、《知识产权法》、《劳动法》、《信托法》、《投资法》、《上市公司并购法》等公约。以《公司法》为例，明确规定了企业合并与兼并的要求，主要从企业性质、企业资金出资规模、企业股东数量、企业管理等角度做了具体说明。我国出台的《反垄断法》从垄断行为的评定标准与分类过程做了主要说明，一旦政府滥用行政权力，在调查垄断行为并确认后，定要追求其法律责任 。当然这些规定在《反垄断法》均有明确规定。《劳动法》明确规定了签订劳动合同与解除劳动合同的具体退订，从任用员工、解聘员工、员工薪酬福利、工会组织等方面分析了企业并购的法律风险防范途径。以《证券交易法》为例的企业并购法律风险防范，从大中型上市公司角度分析了企业股票债券收购的一些难题，从监督角度探讨了证券法规的接受程度。《律师法》从律师角度明确企业中律师不可或缺的作用，也明确规定了企业并购中律师参与的具体步骤，并指出律师需从法律角度引导企业的合法并购与规范化并购 。在国际条约的退订中，从国际条约的法律退订等角度分析了企业参与的具体步骤与措施，律师参与企业并购时需认真履行自己的职责，从国际条约角度遵守企业并购的一些法律法规问题。企业并购法律风险防范的缺陷也是多方面的。一是立法效力层次低。企业并购的环节较多，在主观上缺乏主体行为的关系规定，尤其是企业并购立法阶段，缺乏行政法规与法规的明确规定。当前企业并购立法的法律实际比例较小，企业并购适用阶段法律法规权威性降低 。二是缺乏立法统一性的指导。我国企业并购中出台的一些法律，缺乏针对性和全面性特征，在立法保障中立法权威性降低，往往是出现了问题以后才修改已经出台的法律，这样来回修改中依然无法解决企业并购出现的各种法律问题。企业并购存在的法律问题也是多方面的，尤其是企业并购过程遇到的各种法律问题，法律维护引导作用不突出，法律体系规范不完善，并购风险带来的损失也无法及时弥补。因此我国企业并购发展需要一套切实可行的并购法律体系，从风险防控角度指导管理并购中存在的各种法律风险，也要准确无误的预测我国企业并购的法律风险等问题。

第二，企业并购法律风险防范的政府监督机制。我国为进一步防范企业并购法律风险，从法律制度规范角度规范法律实施与监督操作步骤，但当前法律防范操作环节，主要从政府部门监督管理与社会机构组织参与两个方面参与。一是政府组织部门的监督管理。企业并购不仅涉及到产权转移与员工裁减问题，更涉及到行业变化和社会经济影响等问题 。一旦政府积极管理监控企业并购现象，可有效规避企业存在的法律风险。当然我国政府为进一步规避企业并购法律风险，在含有国有资产成分企业并购监控中，通常是由国资委机构监控管理，及时解决企业并购产生的产权纠纷，及时解决产权规定中存在的各种文体，有效规避任何不利于国家集体利益的行为。就一些证券市场上市公司而言，企业的合并多由证监会监督过程实现，需做好制度规范的监督管理，从公开、透明角度实现企业并购管理。企业并购法律风险也是多方面的，比如说包括产权混乱、知识产权转移、财务黑幕等法律风险，有证监会的监督与法律约束均可合理解决。就我国特定领域的企业合并法律风险防范，往往从实际情况分析，从根源上做好地方政府法律法规的监控与规范调整。二是社会机构组织对企业并购法律风险防范的干涉。一般来说企业并购的参与者是企业，但社会机构组织的干涉过程，包括新闻媒体的报道与宣传，也包括行业组織的发展方向都会带来实质性的影响。新闻媒体一旦公开透明宣传报道企业并购的信息，也暴露了企业合并的法律风险，这一做法引起各行各业的广泛关注。行业组织规定发展阶段，需要从行业的角度分析企业并购面临的一些法律风险。这些法律问题的存在不仅受到工会的影响，更受到社会群众因素的干涉，民间力量也是无可置疑的 。从环境保护与社会就业角度考虑，这些监督过程需要有计划、有组织、有力量的组织群体共同完成。然而我国企业并购不科学现象时有发生，在组织机构的监督管理过程，存在的问题也是多方面的。可从三个方面说起。一方面是缺乏统一的机构组织监督和管理，我国一些机构组织行政权力意识强，缺乏企业并购的专业指导与服务，使得机构组织的监督管理流于形式。一方面不科学的适用法律问题很难保障企业并购的成败。企业认为企业并购应是简单的形式，需要企业内部人员意见一致就可完成企业并购。这种并购方法缺乏有效协调，一旦面临各种问题，企业商谈不一致，资产不清、员工不和与管理混乱等现象时有发生。另一方面存在顽固的地方保护主义，某一地区企业并购的政策与税收幅度不同，从本地区经济考虑，联系本地区财政因素，一旦企业并购总部迁移，必然带来法律适用等相关问题，并购后的企业收益与成本等问题的出现极其不利于企业长远发展。外来资本与企业并购发展阶段，需从另一角度以平和稳定心态更长远的看待企业并购的各种问题。

二、企业并购的法律风险防范措施的改革方向

现阶段，企业并购的法律风险也有不同的阶段，企业并购前的风险多由并购战略制定的失败导致，企业并购之前缺乏专业的调查分析，缺乏对行业发展前景的规划，缺乏和自身发展需求相符合的并购战略计划，多表现为决策失误风险。并购中的法律风险多表现为高债务资本成本风险，企业并购后的法律风险多为人事冲突风险、管理层冲突与文化冲突等。随后企业并购法律风险防范措施的改革方向，更要联系实际，完善企业并购法律风险防范制度，完善政府职能部门，充分发挥政府职能部门指导作用，防范企业并购法律风险时，做好政府职能部门的科学引导与监督工作。确切的来说，企业并购的法律风险防范措施的改革方向，具体体现如下：

第一，完善企业并购法律风险防范制度。企业并购的法律风险防范需进一步完善风险防范制度，可从两个方面做起。一是进一步完善《反垄断法》，我国当前的《反垄断法》虽有统一的竞争法体系，但存在的问题也是多方面的。比如说不明确的涉及范围与调整对象，也比如说无法明确规划企业的领域和发展方向，国家基础地位难以充分发挥。更比如说操作性太差，企业并购规范要求不明确，需要进一步完善企业并购衡量标准规范，也要进一步明确企业并购一旦违法的处罚力度，制定切实可行的衡量标准。二是制定企业并购法，虽然反垄断法可有效指导企业并购的风险管理，但依然需要更深层次的立法防范处理企业并购的法律风险。我国企业并购面临更复杂的问题，不仅要做好企业内部的并购管理，也要从外资角度规范企业并购行为，有效预防企业并购带来的法律风险。企业并购主要有民营企业并购问题域国有企业并购问题，也包括非上市公司与上市公司的并购，一旦及时调整单行法规形式，仍需要及时调整企业并购的法律基础，实现外资并购的调整工作。因此企业并购法律风险防范制度的完善，就要从反垄断法的基础上完善和补充其他法律法规。一旦企业并购法律体系框架完善，法律并购法律风险也会得到更好的防范效果。

第二，完善政府职能部门。企业并购法律风险防范措施的改善，也要进一步完善政府职能部门，可从两个方面做起。一是企业并购之前充分发挥政府职能部门的指导作用，不成熟企业发展中一旦遭遇企业并购失败，还需要加强信息引导与服务。我国政府职能部门应建立纠纷协调组织机构，设立商业服务组织部门，更好的服务海外并购遇到的各种法律纠纷，从专业与权威角度收集信息，提供更加科学合理的信息。二是企业并购法律风险的防范，也要充分发挥政府职能部门的科学引导监督作用。政府要适度参与企业并购行动，避免出现过多过少的干预，企业并购中正确定位政府角色，从引导监督立场加强政府管理。企业并购中需要税收部门、银行部门、环保部门、工商部门等有效协调与监督，从职责负责角度实现灵活系统性的监督，加强国际的接轨与统一。企业并购应避免侵犯国家产权、涉密国家机密等问题，也要特别关注劳工群众问题，充分提高党支部积极作用，定位企业并购的发展位置，履行企业并购的职责，政府职能部门也要加强监督与管理，及时消除障碍，加强国际之间的协调。

三、结语

总而言之，企业并购法律风险应有效避免，从我国企业并购法律风险的相关防范法规与政府职能部门完善两个角度出发，提出切实有效的防范措施。防范企业并购前的法律风险，就要提高目标企业生产技术水平，提高职工素质水平，积极探索企业发展核心价值，发挥企业最大发展潜力，优化企业产业环境，合理预期企业未来收益能力。企业并购前也要正确科学评估企业发展要求，从企业安全性分析立场与产业发展前景出发，做好企业维持性投资管理，选择最佳投资目标企业进而降低企业并购风险。企业并购中法律风险的防范更要避免反并購风险、融资支付风险、政府干预风险的存在。企业并购后的法律风险防范，需要切实可行的文化整合与业务整合方案，确定科学文化整合模式，尊重不同行业企业的文化差异，从企业发展角度规避法律风险，带给企业更长远的经济效益与社会效益。

注释：

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