浅析商业方法领域中发明理解对检索和最接近的现有技术等选择

刘莹

摘 要： 创造性条款立法宗旨决定把握发明构思的最终目的是通过发明与现有技术构思的比较，对发明的创造性做出评价。在创造性的判断中，比较发明构思的过程首先体现的基于待审查的专利的发明构思，分析相关现有技术，寻找和确定最接近现有技术以及其他现有技术的过程，也体现基于发明构思对权利要求的技术方案进行理解，对其与最接近现有技术的区别技术特征进行分类和分层，以便突出技术实质，集中争议焦点，为准确客观衡量创造性奠定基础。

关键词： 发明构思；最接近的现有技术；技术问题；改进动机

发明构思来源于发明创造过程，是发明人为解决现有技术问题所提出的技术改进思路，该思路通常通过若干利用自然规律或技术原理的技术手段来实现。为了准确评估本领域技术人员基于现有技术是否能够重构发明，在审查中，将用于评判创造性的现有技术分为“最接近的现有技术”以及用于与“最接近现有技术”结合来评价创造性的其他现有技术，这样区分的目的是为了界定在现有技术的基础上重构发明的过程中不同现有技术的性质和作用。

“最接近的现有技术”是指现有技术中与要求保护的发明最密切相关的一个技术方案，可以是，与要求保护的发明的技术领域相同，所要解决的技术问题、技术效果或者用途最接近和/或公开了发明技术特征最多的现有技术。它是本领域技术人员尝试重构发明的最佳起点，对其进行改进重构发明时需要克服发技术障碍最小。

从技术发展的常规路径看，通过首先是发现发明所属技术领域的现有技术所存在的问题并对其进行改进，因此，应首先关注发明所属技术领域的现有技术，然后考察该现有技术中是否存在发明所述的技术问题，进而关注其解决技术问题的思路，这些要素重合度越高，说明其与发明构思越接近。

案例一、发明名称：卡状态的操作方法及装置，申请号：2011104030924。

基本案情：权利要求1保护一种卡状态的操作方法，其特征在于包括：扫描数据库中是否存在当前时间需要执行的卡状态管理任务，其中，所述数据库中保存有卡状态管理任务和对应的执行时间；如果是，执行所述卡状态管理任务。目的是解决在充值卡管理时，实时发消息管理卡状态的方法受VC业务限制，业务高峰时期进行充值卡状态管理批量操作容易降低VC业务效率，影响业务的正常运行，由于用户不能承载长时间的等待，降低客户满意度，WEB向IMP实时发消息进行卡状态管理的方法，以50万张卡为例，用此方法在无业务的情况下进行创建unissued状态卡操作，创建完成需要1小时，在1小时内操作人员不能点击其他页面，否则会造成操作中断。

现有技术1与发明所属的技术领域相同，涉及一种电话充值卡短信充值方法，其方案是用户可自由选择何时进行充值，一旦发短信充值执行是实时完成的，对于卡状态的管理只有已完成充值的状态。

现有技术2与发明所属的技术领域相同，涉及一种充值卡异常回滚操作的方法，其方案是当产生大量充值操作并发的情况下，充值卡的执行操作可能会出现异常，未能成功充值，此时充值卡的状态为异常，数据库定时扫描这种异常数据进行回滚操作，充值成功后修改充值卡状态为正常。

从以上现有技术中选取最接近的现有技术，应在理解技术构思的基础上，虽然现有技术1公开了一种技术方案也是使得用户更加便利地进行充值卡充值，其技术问题与本发明相同，但其利用了与本发明不同的技术手段解决该技术问题，从技术解决思路和手段上都不同，二者在技术构思上是不同的，在不存在其他技术启示的情况下，从现有技术1出发到达本发明是很难的。现有技术2的技术方案采用了与本发明相应的技术原理，都是利用数据库的定时任务触发器的功能，但该技术手段解决的是面对充值异常的数据需要回滚的问题，与本申请的技术问题不同，因而其与本申请的发明构思是不同的，本领域技术人员很难从这个技术手段触发形成本发明的方案。

从现有技术还原发明的路径可能不止一条，最为常见的是按照发明构思的行成路径，从与发明存在同样技术问题的现有技术出发，判断本领域技术人员是否能够找到或者想到发明的技术改进思路。在少数情况下，本领域技术人员可能不从发明的技术改进思路出发，而是从现有技术客观存在的技术问题出发，也可能形成与发明同样的技术方案。

案例二、发明名称：防伪方法及装置，申请号：201310632387.8 。

基本案情：权利要求1保护一种防伪方法，其特征在于，包括：图像获取步骤，获取用户注视对象的图像；真伪验证步骤，根据所述图像对所述对象的真伪进行验证，得到一验证提示信息；信息投射步骤，根据所述对象相对于所述用户的位置将所述验证提示信息向所述用户的眼底投射。

现有技术1涉及一种眼镜，眼镜上设置有验钞机，可以自动进行数据匹配并发出验证提示。现有技术2涉及一种基于图像识别的票证鉴别方法、装置及移动设备，其利用移动设备与后台服务器的交互实现防伪验证。现有技术3涉及一种开放式头戴显示装置及其显示方法，其公开了具体的图像采集与验证信息投射的内容。

从以上现有技术中选取最接近的现有技术，现有技術1的技术方案与本发明的技术领域相同，解决相同的技术问题，但其采用的技术原理与本申请不同，因而技术思路和手段也不同，其实质上是技术构思不同的技术方案，不存在其他技术启示的情况下，本领域技术人员很难从现有技术1出发到达本发明。现有技术2的方案与本发明技术领域相同，但其解决问题的手段不同，其是利用移动手机终端拍照实现防伪查询，而本发明是利用头戴式设备实现拍摄防伪查询，从现有技术2出发，若现有技术从有技术启示将移动手机设备转成头戴设备用于拍摄查询，则从现有技术3出发能达到本发明。现有技术3的方案是现有技术4的方案与本发明的技术原理相同，但技术领域不同，而在面对防伪这一现有技术客观存在的技术问题时，从如何便捷地实现防伪查询的问题出发，以现有技术3为技术改进的起点，在其开放式头戴显示装置上实现防伪功能，是可能形成与发明同样的技术方案的。

由于最接近的现有技术是本领域技术人员尝试重构发明构思的最佳起点，对其进行改进重构发明时需要克服的技术障碍最小，本文仅以电学领域的案例分析把握发明构思在最接近现有技术选取中的具体运用。通过以上案例分析，在最接近现有技术选取中，应当优先选择现有技术文献中体现该发明整体构思的现有技术，慎重现在虽与本发明技术领域相同而发明构思不同的现有技术，在一定的情况下，也可从现有技术中客观存在的技术问题出发，确定最接近的现有技术。