“１０号文”被突破？

宋向前

对于中国创投界来说,10号文好像成了一个紧箍咒。随着时间的推移,创投界已经丧失了对“红筹模式”海外上市路径安排的兴趣,创投界把目光聚焦到了中国A股。但是,2008年外资审批领域触目惊心的“郭京毅案”的曝光,再一次提起了大家的兴趣,再加上2009年到海外证券市场上市的公司增多,大家开始在猜测:10号文是否被突破了?中国企业海外上市的“红筹模式”是否已经得到商务部的认可?

截至2009年8月14日,今年在境外(包括中国香港)上市的26家中国企业。绝大部分公司在10号文实施之前已经完成了特殊目的公司的搭建以及返程收购工作,只有在香港上市的中国忠旺、三六一度和琥珀能源的返程并购是在10号文实施之后才完成。这三家公司为何能够在10号文之后依然做成了返程并购?其返程收购是否通过了商务部的审批?

中国忠旺:中国忠旺主要经营实体为辽宁忠旺,其实际控制人为中国公民刘忠田。10号文生效之后,辽宁忠旺依然有60%的股权为境内公司所持有,为了完成上市重组,辽阳铝制品厂将其所持辽宁忠旺60%注册资本转让给ZCIL(HK)。对此,2008年3月17日,辽宁省对外贸易经济合作厅(即辽宁忠旺原本的审批机关)根据《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》,批准该转让。

整个收购过程,忠旺仅就外商投资企业辽宁忠旺的股权转让取得地方商务局的核准。不熟悉10号文的话会认为,辽宁忠旺60%的股权转由国外公司持有,应当受到10号文限制,需要获得商务部的审批。而10号文仅适用于海外投资者收购一家内地非外商投资企业,并不适用于外商投资企业的返程并购。作为一家外商投资企业,中国忠旺的重组只需获得地方商务部门对于辽宁忠旺股权变更的核准即可。除此之外,中国忠旺控股股东刘忠田根据75号文,分别于2008年5月20日及2008年8月11日,就其海外投资、融资及返程投资,向国家外汇管理局辽宁省分局办理了有关中国居民进行的海外投资登记和存档所需的一切正式手续。

三六一度:2002年12月25日,丁堂斌(香港居民)、丁辉煌、丁辉荣及丁伍号签订一份信托协议,共同设立三六一度福建,丁堂斌同意担任股东和法定代表人,但不出资且不参与新公司的管理。三六一度福建注册为外商投资企业。2005年4月,三六一度香港注册成立一家外商独资企业——三六一度中国。2008年7月25日,三六一度香港将其所持三六一度中国的股权转让给三六一度实业(香港),丁堂斌将其所持三六一度福建转让给三六一度实业(香港),完成三六一度国际的主要重组事项。

同时,丁辉煌等三六一度的主要投资人,根据75号文在国家外汇管理局福建分局完成了境外投资外汇登记;三六一度福建和三六一度中国已经于10号文实施之前设立为外商投资企业,因此其股权转让不适用于10号文。

琥珀能源:2004年1月,鲁伟鼎及柴伟成立琥珀国际,并通过德能电厂及蓝天电厂开展业务;2004年1月12日,琥珀国际于维京群岛成立;琥珀国际于2008年7月收购蓝天电厂的少数股权,于2009年6月收购德能电厂的少数股权。

公司的企业重组及售股建议已获得全部所需批文及同意,并已遵循中国有关当局颁布的所有适用规则、规例及注册规定。此外,由于所有中国附属公司均为10号文实施之前成立的外资企业,并由公司或其联属人控制,故企业重组无须遵守外国投资者并购境内企业的规定。

综上所述,现有公开资料显示,截至目前,并不存在突破“10号文”而采取“红筹模式”上市的案例。“红筹模式”上市路径依然紧锁,许多创投公司的基金也快届满,因此,创投公司将其目光重新聚焦到A股市场,寻求退出路径。