本案应按哪种观点定性处罚

本案应按哪种观点定性处罚

案情回顾

《中国质量技术监督》2010年第7期“抛砖引玉”栏目刊登的《这起眼镜案件应如何处理》介绍了这样一起案例：2010年5月，D县质监局稽查执法人员根据群众举报对D县A眼镜有限公司进行了执法检查，在该公司成品仓库内发现已生产检验合格的金属框架眼镜3500付，标签上标注为G省S市B有限公司的名称、地址、电话，并有生产许可证号XK***等字样。经进一步调查，A眼镜有限公司已经取得眼镜的生产许可证，标签上也为A公司的生产许可证号。同时A公司的法人代表Z某，在G省S市注册了B有限公司（自然人独资，且经营范围为销售眼镜），其为了扩大产品的美誉度，先在A公司生产眼镜，然后贴上印有B公司名称和地址的标签，发往S市后，再进行销售，执法人员依法对涉案物品进行了扣押。对此案的处理，执法人员产生了分歧，形成了5种不同意见，本案到底该如何处理呢？

文章刊登后，各地读者纷纷来信来电阐述自己的观点和看法，其中许多观点都讲得很有代表性。现将部分读者的观点摘编刊登，并将有关专家的说法附后，仅供参考，希望能对您的行政执法工作有所帮助。

同意第一种意见

福建省漳州市质监局钟枧发、戴定聪、山东省济南市质监局平阴分局夏信青、刘新厚、山西省安泽县质监局张爱廷认为：

本案按第一种意见处理比较正确，理由如下：

一是A眼镜公司是违法的主体。A公司生产眼镜产品，标签上标注为G省S市B有限公司的名称、地址、电话等，违反了《产品质量法》第三十条规定。

二是A、B公司是两个依法承担法律责任的独立公司。A、B公司虽为一人所有，而两个公司分别在两地注册成立，分别是依法承担法律责任的独立公司。因两个公司实际为一人所有，在管理运作上可以相互协作，按照《产品标识标注规定》第九条第三款规定：“按照合同或者协议的约定相互协作，但又各自独立经营的企业，在其生产的产品上，应当标注各自的生产者名称、地址。”所以，A公司生产的产品，必须标注A公司的名称、地址，标注B公司的名称、地址则违法。

三是无证据证明A公司只生产、不销售产品。《产品标识标注规定》第九条第四款规定：“受委托的企业为委托人加工产品。且不负责对外销售的，在该产品上应当标注委托人的名称和地址”。A公司取得生产许可证，B公司委托A公司生产，标注B公司的名称、地址，因两公司为一人所有，委托关系也成立，关键是A公司不对外销售，无证据证明。所以A公司生产的产品标注B公司名称、地址违法。

同意第三种意见

山东省济南市质监局平阴分局姚化森、张梦娇、新疆巩留县质监局海燕、常雪英、新疆奎屯——独山子石化工业园质监局段雪平认为：

支持第三种意见的具体理由如下：

1.从生产许可证考核细则的要求来看，D县A眼镜有限公司和S市B有限公司虽然是同一法人，但属于两个不同的审证单元，D县A有限公司取得了生产许可证并不能代表S市B有限公司也取得了生产许可证。

2.S市B有限公司从表面上看存在违法行为，但其违法主动权在D县A有限公司；若D县A有限公司能够按照《工业产品生产许可证管理条例》的要求，在产品上使用D县A有限公司的名称、地址、电话及生产许可证号，那么，该产品无论在D县A有限公司或S市B有限公司销售均不存在违法行为。

3.D县A有限公司既然已取得了生产许可证，就应该非常清楚“任何单位和个人不得伪造、变造许可证证书、生产许可证标志和编号”的规定。

4.即使D县A有限公司与S市B有限公司存在委托加工协议，也应该是无生产许可证企业委托有生产许可证企业生产，贴“有生产许可证企业的名称、地址、电话及生产许可证号”的牌，而不应该贴“无生产许可证企业的名称、地址、电话及生产许可证号”的牌。

综上所述，我们认为第三种意见是正确的。即：D县A有限公司已经取得生产许可证，并将生产许可证非法出借给他人，违反了《工业产品生产许可证管理条例》第三十五条的规定，应按照《工业产品生产许可证管理条例》第四十九条的规定对D县A有限公司进行处罚。

同意第四种意见

河北省东光县质监局姜淑华、山东省济南市质监局平阴分局王洪岩、李友刚、李庆杰、聂凤仙、盛伟、福建省漳州市质监局吴振祥、苏天祥、新疆巩留县质监局稽查队认为：

我们赞同第四种意见，理由是：按照《工业产品生产许可证管理条例实施办法》第五节《委托加工备案》的有关规定，无证企业可以委托有证企业生产属于许可证的产品，前提条件是委托双方必须签订委托加工合同并按规定申请备案，另外，必须在其生产的产品包装上正确标注产品标识。经办案人员调查，如果A、B两个公司严格按照以上规定进行生产、销售，那本案就不存在违法行为；反之，A、B两个公司如果没有签订委托加工合同，则他们双方的行为就是违法，依法应予以处罚。

同意第五种意见

山东省济南市质监局平阴分局张彦军、亓乐川、尹超、赵鹏、王洪岩、杨建坤认为：

本案从法律主体上看A、B两个公司的实际所有人为同一人，具有同一法律主体资格，A公司具有生产眼镜的主体资格，B公司也属于同一实际所有人，A、B两公司的行为属于公司内部的分工，不应对其处罚，所以赞同第五种观点。

五种意见均不妥

河北省辛集市质监局张树凯、郑文燕、山东省庆云县质监局苏俊香、新疆巩留县质监局李成林、拉茨燕、河北石家庄市质监局新华区分局张胜凯、黄军峰、湖北省老河口市质监局张志勇、山西省晋中市质监局杜晋宝、李鹏、福建省建宁县质监局陈永远认为：

通过分析案情，五种观点均有不妥,主要有以下两种情形应区别对待，理由如下：

A公司负责生产，B公司负责销售，如果A、B公司有委托合同，依据《工业产品生产许可证管理条例实施办法》第四十五条必须分别到所在地省级许可证办公室申请备案，执法人员可以查询其是否备案。

（1）若已备案，依据《工业产品生产许可证管理条例实施办法》第九十条第一款规定：委托加工企业必须按照备案的标注内容，在其产品或包装、说明书上进行标注；第三款规定：委托企业不具有其委托加工的产品生产许可证的，应当标注委托企业的名称、住所以及被委托企业的名称、生产许可证标志和编号。就本案而言，应正确标注B公司的名称、住所以及A公司的名称、生产许可证标志和编号，而实际仅标注B公司的名称、住所以及A公司的生产许可证编号，少A公司的名称。

（2）若未备案，依据《工业产品生产许可证管理条例实施办法》第一百一十七条，委托企业未按本办法规定备案，或者擅自改变备案标注方式的，被委托企业未按本办法规定备案的，由县级以上质监局责令限期改正，并处3万元以下罚款；逾期仍未改正的，吊销其生产许可证。由此可见，本案由D县质监局对A公司依据《工业产品生产许可证管理条例实施办法》第一百一十七条进行处罚，对B公司的行政处罚移交S市质监局处理。

若没有委托合同，同意第一种意见。A公司在自己的产品上标注他人公司的名称、地址，违反了《产品质量法》第三十条之规定，应按照《产品质量法》第五十三条进行处罚。