建筑工程施工涉及的劳务法律性质探析

吕惠琴，罗 熙

(1.华南农业大学 公共管理学院，广东 广州 510642;2.广东警官学院 法律系，广东 广州 510232)

随着我国建筑业的长足发展，其产业结构也发生了深刻的变化，最为明显的就是建筑施工企业管理层和劳务层的“两层分离”，劳务层由原先的固定用工转换为零散用工或临时用工的方式。与此相应的是大量的农民工涌进了城市的建筑施工行业，充任零散用工往往是他们唯一的务工方式，在此基础上，其中一部分人分化成为劳务承包人。而根据相关资料表明:我国在建筑行业从业的施工工人，80%以上均为农民工。而建筑行业又是属于高风险的行业，因此职业伤害的比例非常高。

施工工人因工受伤或者身体非因工受伤而生的疾病主要是通过用人单位为其购买保险予以获得救济或补偿。而依据我国相关法律规定，用人单位为劳动者购买工伤保险、医疗保险的前提是用人单位与劳动者之间需存在劳动关系。我国《劳动法》规定的用人单位的资格是怎样的，建筑工程施工施工工人与雇主在何种情况下应被界定为劳动关系，直接关系着施工工人的切身利益。但是，国内学术界更多的探讨建筑工程施工过程中存在的其他法律问题，鲜有学者针对劳务法律性质进行深入探讨。

一、劳务关系与劳动关系的界定与区分

1.劳动关系的构成要件

根据劳动和社会保障部2005年5月25日颁布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，当事人之间要形成劳动关系，需要具备以下要件:第一，用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。……