百年中的中国民法华丽转身与曲折发展＊——中国民法一百年历史的回顾与展望

杨立新

(中国人民大学民商事法律科学研究中心,北京 100872)

1911年 10月 26日,也就是清朝最后一年的宣统三年九月初五日 (辛亥年九月初五日),《大清民律草案》编纂完成,至今刚好一百年。在纪念中国民法百年的时候,回顾一百年的中国民法发展史,展望中国民法的未来发展,具有重要的意义。为此,中国人民大学民商事法律科学研究中心将隆重举行纪念大会,讨论中国民法百年的历史经验和教训,给中国当代民法的发展提供科学的借鉴。作者为此专作此文,作为引玉之砖,也借此祭奠一百年来为中国民法作出贡献的民法学家。

一、1911年中国民法华丽转身的法律基础

(一)与中国古代民法的哀婉告别

清朝作为中国封建统治的最后一个朝代,曾经辉煌过。但是在近代,清朝政府统治走向衰落。甲午战争战败,中国陷入被帝国主义列强瓜分的绝境。继而,八国联军攻占北京,中华帝国逐渐走向崩溃。在此民族危机面前,有识之士为救国救民于水火,提出各种救国方案,均未奏效。维新派人士借鉴日本的经验,积极建议变法维新,继受外国法律,西学东渐,维新图强。终于在 1900年及其后,清廷决定实行新政改革,参酌外国法律,改订律例。自此,开始了中国的变律为法,哀婉告别中华法系民法传统,走上了继受欧陆民法的不归路。

(二)中国古代究竟有没有民法

对于上述历史,没有人提出异议。但是,在变律为法的中国古代的“律”中,究竟是否存在中国固有民法,亦即中国古代是否有民法传统,则有不同见解。……