论中国区际私法反致制度的建立

【摘要】自1878年法国福果案至今，反致制度一直是国际私法学界争论不休的问题。国内外学者对于反致有完全肯定，部分肯定和完全否定三中态度，而肯定或者反对的理由也大同小异。本文意在以另一种眼光审视反致在中国是否应该存在的问题，即以当代中国的国家结构为着手点，从客观上分析反致存在的必须，摒弃以往注重主观分析的角度。

【关键词】反致中国国家结构区际私法客观

一、反致的定义和赞成反对反致的普遍观点

（一）反致的定义

广义的反致包括狭义的反致，转致，间接反致以及外国法院说。

1.狭义的反致：是指法院地按照自己的冲突规范本应适用外国法，但是外国冲突法又指定适用法院地法，法院最终适用了法院地国的实体法。

2.转致：是指甲国法院按照自己的冲突规范本应适用乙国法，而根据乙国的冲突规范又应该适用丙国法，甲国法院最终适用了丙国的实体法。

3.间接反致：是指甲国法院按照自己的冲突规范本应适用乙国法，而根据乙国的冲突规范又应该适用丙国法，而依照丙国的冲突规范却应适用甲国法，最终根据甲国的实体法作出判决的制度。

（二）主要赞成反致的观点

根据武汉大学肖永平教授的总结的观点，赞成反致的主张主要有：

1.对于国家主权而言，无损本国主权，且对外国作礼让的表示。

2.在一定条件下可以实现判决的一致。

3.在适用外国法的时候同时适用外国的实体法和冲突规范，有利于保证外国法的完整性。……