“应当”词义考

吴永科，张 丽

(渤海大学经法学院，辽宁 锦州 121013)

作为一种法律规范形式，“应当”一词在古今中外的制定法中出现的频率很高。在当代，“应当”也被立法者所重用，德国民法典中为“sol－lvorschrift”，在我国台湾地区立法中为“应”。在中国大陆制定法中，这种以“应当”形式出现的法律条款大量存在着，比如在《合同法》中，就使用了314次，但它却是理解上最容易产生歧义的一个概念。使用上公法与私法法律规范不分，权利性法律规范与义务性法律规范混用，结果导致不同主体对“应当”理解与适用上的差异，使法律规范的意义大打折扣。所以，从法理学的角度，对制定法中“应当”类型法条跨越法律部门进行系统地分析与研究，对法制建设具有重要的理论意义和实践价值;在法律实施方面，有利于法律实施机关及其工作人员准确地理解法律规定的含义，合理地运用自由裁量权，公正地贯彻实施法律;在守法方面，可使社会成员准确地知悉法律规定的内容和程序，正确地行使权利、履行义务;在法学研究方面，将提高对法律规范、法律调整机制的研究水平，增强法学研究服务于法制实践的能力。特别是，在法律制定方面，弄清“应当”规定的形式与实质，科学地设置“应当”类法条，可以提高相关的立法技术和法律规范的调整质量。

一、“应当”的基本涵义

关于“应当”，法学家分别从不同的角度做过分析。以下，我们以既往理论成果为基础，并结合制定法的具体状况，对“应当”的涵义进行概括和总结。……