专利权刑法保护：回顾与展望＊

于阜民 齐 麟

（中国海洋大学法政学院，山东 青岛 266100）

秉承“提高自主创新能力、建设创新型国家”的战略思想，［1］国务院2008年6月发布《国家知识产权战略纲要》，知识产权保护由此列入国家重大工作部署，而刑事制裁无疑是维护知识产权制度最强有力的法律手段。本文由考查1984年以来我国对专利权制度实行刑事司法保护之沿革入手，厘定我国《刑法》保护专利权的外延、范围，指出现行《刑法》尚且不能惩处专利侵权行为的缺憾，进而比较和借鉴西方专利大国的刑事立法例和司法实践经验，以研究者视角提出将非法实施他人专利且情节严重的行为规定为犯罪、扩大专利制度刑事司法保护范围的意见。

一、我国专利权刑法保护30年回顾

“假冒专利罪”是我国《刑法》规定的专事维护专利权制度的唯一罪名，从中划定的专利“犯罪圈”大小取决于《刑法》规定的构成要件。本文由分析“假冒专利罪”构成要件（条件）入手，叙明该种犯罪外延范围扩张之趋势，进而指出现行《刑法》只惩处“假冒专利”而放纵“专利侵权”之缺憾。

（一）假冒专利罪：立法沿革及第三次修改专利法之前的外延界限

新中国第一部刑法典（1979年制定）上并未规定危害专利制度的犯罪，但是这部刑法规定了“假冒商标罪”，始成为中国刑法保护知识产权的开端。1984年3月全国人大常委会通过了新中国第一部《专利法》（1985年4月1日起施行），其中第63条规定：“假冒他人专利的，依照本法第六十条的规定处理；情节严重的，对直接责任人员比照刑法第一百二十七条的规定追究刑事责任。……