行政契约理论在反垄断承诺制度中的展开

许延东

(西南政法大学，重庆201120)

行政契约理论在反垄断承诺制度中的展开

许延东

(西南政法大学，重庆201120)

我国《反垄断法》第45条规定的经营者承诺制度的实质是行政和解。鉴于目前经营者承诺制度立法及理论的不成熟，有必要借鉴行政契约理念及行政和解理论展开对反垄断执法承诺制度的重新诠释，使反垄断和解制度获得理念和原理的支撑，并回应反垄断执法和解制度的正当性危机，弥补执法程序规则阙失之不足，规范反垄断执法中公权力的行使，从而厘清其制度逻辑，彰显其制度禀赋，重塑其制度价值。

反垄断法执法和解;经营者承诺;行政契约;行政和解

在自由资本主义时期，垄断被视为所有社会弊病的根源，因此早期的反垄断法态度相当坚决。20世纪70年代，经济学理论开始对哈佛学派的结构——行为——绩效(SCP)理论框架提出质疑，学界开始认为，垄断的结构不是规制的理由，垄断的判断标准应是“合理主义”而不是“结构主义”。由此，反垄断执法从严厉走向了温和。在这种背景下，协商和解方式的普遍使用成为了现代反垄断法的新趋势。

《中华人民共和国反垄断法》(以下简称《反垄断法》)也对这种趋势做出了回应，但我国立法采用的是“经营者承诺”的表达。经营者承诺制度的实质就是一种契约，更进一步说是行政契约中的一种行政执法和解。笔者认为“和解”更能反映这一制度的内核，因为反垄断法执法机制所关注的不仅是被调查的经营者做出的承诺，更是作为和解另一方的反垄断执法机构所承担的义务及其行使公权力行为的规范。……