风险刑法及其适用领域研究

李 飞

(榆林学院政法学院，陕西 榆林719000)

一、刑法语境下的风险理论

犯罪侵犯法益，刑法保护法益。刑法是围绕需要运用刑罚制裁的严重侵犯法益的犯罪行为而建构。根据罪刑法定的原则，刑法必须通过犯罪构成将社会难以容忍的违法行为类型化，从而使处罚明确化。犯罪构成作为违法行为类型，通过多种要件要素从整体上将需要动用刑罚的行为评价为犯罪。显然，犯罪构成的定型是对形形色色社会行为进行观察和选择，并通过刑法理论将行为事实分割整合为有机的要素进行事实描述和规范评价，最后抽象为行为类型的过程。

显然，刑法的理论、技术、方式、手段独具一格，与管理学、行政学、社会学、心理学等明显不同。以管理学为例，从泰罗的《科学管理原理》到西蒙的《管理决策新科学》，管理的含义莫衷一是。通常认为:“管理就是设计和保持一种良好的环境，使人在群体里高效地完成既定目标。”［1］管理主要是事务的控制和执行的过程。在风险社会之下，“独具普遍性、突发性、不可预测性及共振性特质的风险时刻在拷问我国政府的公共危机管理能力。”［2］与刑法不同，基于管理的积极性、主动性、广泛性和单方面性，为实现特定管理目标，管理学必须全面而直接地对社会风险做出回应。由此，管理学对于风险社会理论的接受和吸纳可以是全面的、直接的和敞开的。唯有如此，“政府作为公共危机管理的主体”，才能发挥“在危机来临之际，准确的决策能力、高效的统筹能力、有效的资源整合能力”［3］。……