论中国商标权刑事立法的不足与完善

戴忠杰

摘 要：中国对知识产权保护的程度不断加强，法律也在逐步完善，但是仍然存在着许多问题。依据TRIPS协议的相关规则和要求，完善和调整中国知识产权的法律保护机制，是亟待研究解决的问题。TRIPS协议下中国假冒注册商标罪的立法应在保护范围上将服务商标、反向假冒行为、未注册的驰名商标、“类似商品”、“近似商标”侵权行为纳入刑法保护范围，在犯罪成立条件上综合考虑销售金额与被害人损失，在刑种设置上增设资格刑。

关键词：TRIPS协议；服务商标；反向假冒；资格刑

中图分类号：D92 文献标志码：A 文章编号：1673-291X（2014）03-0296-02

一、TRIPS协议对商标权刑法保护的基本要求

TRIPS协议是建立在现有重要知识产权条约基础之上的协定，它将 WTO全体成员所必须遵守的知识产权保护进行了一系列最低标准的规定。因此，WTO各成员的国内立法不得低于协定的保护水平，当然，各成员也可以通过其国内立法提供高于协定的保护水平，但这不是义务。在有关知识产权保护的国际公约中，TRIPS协议是第一个引入“刑事程序”以解决知识产权侵权的国际协定。TRIPS协议第61条对刑事诉讼程序作了具体要求，主要表现在以下方面：（1）要求全体成员应当对知识产权的保护提供刑事程序的救济措施，以及对侵犯知识产权犯罪的刑事惩处；至少对故意以商业规模假冒商标或盗版行为予以刑事惩处。可采用的刑罚的类型应当包括监禁、罚金，或这两者并处；惩罚的程度以符合适用严重罪行的惩罚标准为限。……