不同刑法语境下“危险”的涵义

刘彩灵

(河南科技大学法学院，河南洛阳471000)

现代社会充满了风险，刑法已不只局限于对实害结果的惩罚，危险成为归责的重要因素。危险概念在我国刑法中应用十分广泛，并有逐渐扩张的趋势，但使用的语境不同，内涵有很大的差距。各国立法都没有对危险下一个明确的定义，危险的判断仅是一些学理观点和司法人员个案判断。概括来说，危险是指一定的结果尚未发生，但将要发生的一种状态。危险的判断既要立足于已然事实，同时又是对未然事实的一种预测;既与个体状况有关，又与行为、结果密切相连，既存在犯罪论上的意义，又是刑罚论不可回避的课题，内涵丰富且十分复杂。

大陆法刑法理论对危险一般作以下几种分类:

1.行为人的危险与行为的危险(广义)行为人的危险偏重于行为人个体状况的判定，是指行为主体的人身危险性，即犯罪的可能性，包括初犯可能性与再犯可能性。初犯可能性指具有危险性格的人存在着犯罪的倾向，有涉足犯罪的可能;再犯可能性指已经犯罪判处了刑罚的人，具有再次犯罪的可能。行为的危险(广义)偏重于主体行为的判断，是指行为主体实施了一定行为，该行为具有侵害法益的可能性。包括以下几种状况:造成了损害后果，行为对法益侵害毋庸置疑;如果侵害结果虽未出现，但出现的可能性较大，行为的危险性自然是存在的;为达到特定的保护法益的目的，防患于未然，行为仅仅存在着法益侵害的一般可能性，距结果出现尚有一定距离时，刑法处罚提前，如醉酒驾驶、持有枪支，等等。……