论侵权责任减免中的亲属身份考量

艾 围 利

(上海师范大学 法政学院， 上海 200234)



论侵权责任减免中的亲属身份考量

艾 围 利

(上海师范大学 法政学院， 上海 200234)

摘要：在亲属之间侵权、第三人侵害亲属一方和亲属一方侵害第三人等情形下，亲属身份都可以在一定程度上作为责任减免事由。亲属身份主要通过阻却违法性、损害、过错(注意义务)等侵权责任构成要件来减免责任，以及通过综合考量情谊因素、亲疏有别、和谐安宁的家庭整体利益、家庭的人类繁衍功能等政策性因素来阻却责任。亲属身份的责任减免功能主要通过立法、构成要件理论等理论运用、法律解释等法学方法论和法官自由裁量权四种途径来实现。

关键词：亲属身份；免责事由；情谊因素；构成要件

在刑法上，国内外立法或理论在一定程度上都认可“亲亲相隐”的合理性，这对于以“伦理的人”为逻辑起点的民法具有一定的借鉴意义。我国《侵权责任法》专列一章对不承担责任和减轻责任事由进行了规定，这之中并不包括亲属身份。亲属身份是否可作为减轻或免除责任的事由以及在哪些方面、通过哪些途径可作为减轻或免除责任的事由，本文拟就此展开研究。

一、我国侵权责任法免责理论之检讨

1.当前免责理论的不足

《侵权责任法》第三章专门规定了不承担责任和减轻责任的情形，学者对将其称为“免责事由”或“抗辩事由”存在争论，本文在此不做讨论，统一采用侵权法传统习惯概念“免责事由”。目前我国侵权法上免责的理论基础主要包括两部分：侵权责任不成立而免责和侵权责任成立但予以免除。……