“自创生”系统论宪法学的新进展

陆宇峰

《宪法的碎片：全球社会宪治》近期由中央编译出版社出版。来不及充分吸收尼可拉斯·卢曼宪法理论的精义，贡塔·托依布纳的社会宪治学说又横空出世了。“自创生”系统论宪法学进展之快，令人目不暇接。這也决定了，不可能跳过卢曼，评论这本新书。

卢曼曾阐述“悖论”之于社会发展和法律发展的特殊重要性，他对现代宪法结构与功能的深刻洞察，同样可以凝练为三条充满悖论色彩的原理。第一，宪法以“结构耦合”方式联结政治与法律，导致两个系统既相互支撑又彼此分离。宪法将政治与法律从根基处耦合在一起，使政治决断能够借助法律系统获得“合法性”支撑，使法律决断能够借助政治系统获得“强制力”支持，相互掩饰“决断的恣意”；作为两个系统共有的结构，宪法在政治系统之中宣示支配整个权力体系的“最高主权”，在法律系统之中作为“最高制定法”统领整个法律体系，这种因所处脉络而异的宪法意义，意味着二者的彼此分离。第二，宪法构造政治权力，并通过限制权力释放权力，催生了“利维坦”式的现代民族国家。只有接受宪法上的诸多限制，权力的行使才具有合法性，这种观点仅仅看到了问题的一面。问题的另一面是，宪法垄断了权力的合法性证成，帮助政治系统吸纳弥散在社会之中的权力，以统一的政治权力取而代之；只要接受宪法上的限制，政治权力就可以打破传统的束缚，进入从未进入的地理空间和社会领域。……