简论正当防卫的时间条件

谢东子

摘要：正当防卫是我国刑法规定的一项重要制度。其中，对正当防卫时间条件的理解成为问题的核心，对此，司法界和理论界都存在较为严重的认识分歧。笔者认为，正当防卫的时间条件——不法侵害“正在进行”不应是简单的时间、空间概念，而是一种状态即只要不法侵害和合法维权的利益对抗还没有停止，即应视为不法侵害仍在进行。文章就正当防卫时间条件的具体含义和判断基准，并就防卫不适时、防御行为等问题进行了探讨。

关键词：正当防卫 时间条件 不法侵害 正在进行

一、一般正当防卫的时间条件

关于正当防卫的时间条件，国内外刑法理论界并没有形成一致的看法。

笔者认为正当防卫的时间是不法侵害之正在进行。所谓正在进行，是指不法侵害处于实行阶段，它可以表述为已经发生并且尚未结束。研究不法侵害的着手和终止，对于确定正当防卫是否适时具有重要意义。如何确定不法侵害的着手？笔者认为从主观和客观的统一出发，只有当不法侵害人以犯罪之故意，完成犯罪的预备行为以后，开始直接实行我国刑法分则所规定的实行行为，是不法侵害的着手。在这种情形下，可以对不法侵害人实行正当防卫。

在不法侵害终止以后，正当防卫前提条件已经不复存在。因此，一般不再发生正当防卫的问题。那么，如何确定不法侵害的终止呢？在刑法理论上，关于不法侵害的终止标准，存在以下三种学说：一是行为完毕说、二是离去现场说、三是事实继续说。……