试论对著作权特殊侵权行为的认定

程立洪

一、对著作权共同侵权行为的认定

根据侵权责任法理论，共同侵权行为是指两人或两人以上的行为致使权利人合法权益遭受损害，要求行为人主观上是出于共同故意或共同过失，或虽无共同故意或共同过失，但其侵害行为造成同合法权益受到损害的不法行为。在此，笔者将主要分析对两种共同侵权进行认定的问题。

第一，作者与出版社共同侵权。这是指出版社的出版行为与作者未经作品权利人同意使用其作品的行为一同侵害了权利人的著作权。根据出版社所持有的主观过错状态的不同，可以分为出版社和作者有共同故意的侵权以及出版社与作者不具备意思联络的共同侵权。二者如果系故意侵权，均应认定双方的行为构成了共同侵权，不论各侵权人的侵权行为表现形式如何，造成怎样的损害后果，都应对损害后果承担连带赔偿责任。其实二者共同故意侵权的情形在实践中并非多见，绝大多数情况是出版社因过失而出版了侵权作品，因为其没有尽到合理的注意和审查义务。虽然出版社和作者没有共同的侵权故意，但是双方都具有故意或者过失的主观过错。也就是说在出版侵权作品的过程中，出版社和作者即便无侵权的共同故意，二者也应承担连带赔偿责任，也就是说，出版者在过失的情况下因为其未尽到合理的注意和审查义务，其仍应与侵权的作者共同成为侵權人。

根据我国法律规定，出版社应该对自己出版作品的行为是否存在过失承担举证责任，并且对出版的作品是否尽到了合理的注意义务。……