浅议正当防卫的适用条件

■ 吴凡

莆田市人民检察院 福建莆田 351100

近日，发生在江苏省昆山市的“宝马男砍人反被杀”一案已经告一段落，江苏省昆山市公安局、江苏省昆山市人民检察院就昆山交通纠纷引发砍人致死案发布通报，认定当事人于某某的行为出于防卫目的，符合正当防卫意图，不负刑事责任。此前该案件备受媒体与各界人士关注，案件曝光之后，关于于某某是正当防卫还是防卫过当的讨论，引发了一场舆论震荡。什么是正当防卫，成了全名关注的热点。

1 我国现行刑法中的正当防卫概念

现行的《中华人民共和国刑法》（以下简称《刑法》）第20条规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事职责。”“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事职责。”“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事职责，但是应当减轻或者免除处罚。”一般认为，正当防卫必须具备五个构成要件。

1.1 正当防卫的前提条件

正当防卫的前提条件又称基础性条件即指存在不法侵害行为。什么是不法侵害行为呢？有的学者认为不法侵害行为是指客观上发生的危害社会的行为，而危害社会的行为指的是行为人主观上有故意或过失，在客观上又有社会危害性的违法犯罪行为。……