创新与规范：区块链企业合法性审查的思考

曾昕 刘滔

摘 要 随着去中心化基础架构与分布式计算方式的区块链技术进入市场，区块链企业逐渐深入我国各行各业，尤其在互联网金融和资本市场备受青睐，呈现出如火如荼之景象；区块链企业的持续火热，但行业野蛮生长与无序发展，缺乏规制、乱象丛生，区块链企业合法性审查的缺位，严重制约区块链企业的发展，尽早出台区块链企业的合法性审查迫在眉睫。

关键词 区块链企业 市场准入 运营机制 合法性 审查

作者简介：曾昕、刘滔，上海市海华永泰（长沙）律师事务所。

中图分类号：D922.1 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.11.281

互联网是当今时代的发展趋势，突飞猛进的互联网技术逐渐深入各行各业，互联网全自动化发展，不仅需要大数据分析、人工智能，同时需要区块链边缘计算等技术提升生产力，更为主要的是运用区块链技术，可以改善生产关系，打造交易结构的新模式。

一、区块链企业现状分析

随着区块链技术的快速发展与全面普及，以区块链技术作为力量源泉的企业逐渐呈现出爆发式增长的态势，以区块链为中心的企业逐渐形成了“链圈”、“币圈”和“矿圈”三类企业形态。

“链圈”企业专注于区块链技术的研发及具体应用。目前，我国“链圈”以大型企业为主导，利用区块链解决现实社会中企业在发展过程中共性存在的痛点问题。

例如，深交所利用区块链实现区域性股权市场中介机构信息的共享；花旗银行基于区块链实现跨境支付； 但“链圈”企业对于区块链的应用仍处于初期摸索阶段，尚未形成普遍性、成式化的模式。

“币圈”企业主要是以虚拟货币为中心的交易平台，主要分为两类：一类是市场上基于区块链技术的主流货币，另一类是数字货币筹资，即发行代币。我国“币圈”企业大多数正处于萌芽状态。“币圈”企业期望利用区块链构建以各种虚拟货币为基石的“虚拟世界”，而早期的币圈是围绕比特币等虚拟货币的发行、支付、交易等方式开展业务，催生了Circle、Ripple等初创企业，以通过私募股权方式融资；近期，部分区块链初创企业通过ICO（Initial Coin Offering）发行代币，募集大量资金，发行代币逐渐成为币圈主体。

“矿圈”企业就是专注于使用“矿机挖矿”赚取虚拟货币的企业，“矿机挖矿”是指使用电脑赚取比特币等虚拟货币，此类电脑一般有专业的挖矿晶元，多采用烧显卡的方式工作，耗电量较大，用户使用个人电脑下载相应软体，然后运行特定演算法，与远方伺服器通讯后可得到相应虚拟货币。 “矿圈”企业早期主要由从事IT行业的企业逐渐演变形成。行业初期对设备的要求低，一般的PC电脑都可以挖矿，但是随着挖矿企业逐年增加，市场上还没有被挖出来的虚拟货币越来越少，现在的企业必须要用具有高算力的专业服务器进行挖矿。基于“矿圈”企业投资成本的增加，企业在创立初期投资矿机需要融资的商业模式逐渐呈现。

区块链企业存在着“链圈”萧瑟、“币圈”和“矿圈”火热的行业现状，传统企业大规模应用区块链，在商业模式、销售方式和交易结果等方面混淆了“链圈”、“币圈”和“矿圈”企业的边界，导致区块链企業现阶段正处于鱼龙混杂、泥沙俱下的实际现状，扰乱了社会公众对区块链企业的正确认知。

二、区块链企业的合法性审查

（一）合法性审查的必要性

2017年9月我国七部委共同出台《关于防范代币发行融资风险的公告》共同治理区块链ICO发行乱象，但迄今为止，我国未制定相关政策或法律法规，以审查规制区块链企业的合法性。新生事物的呈现与发展，从监管者的角度而言，应当致力于“疏”而非“堵”。

故此，笔者建议相关部门尽早将区块链企业合法性审查纳入立法立规的议事日程。

（二）合法性审查的范围

区块链企业基于自身拥有的去中心化、去信任以及去特权化等独特性质，决定他与一般企业存在差异。一般的企业通过审查相关的主体信息、公司章程等程序信息资料后，企业即合法成立。而区块链企需要通过监管企业的运营机制，才能确定其是否具有合法性。

不需要信任背书，即可达成的共识的逻辑结构并不适用于每一个行业之中，有些行业是基于信任才能进行的，没有信任，就没有企业的发展，容易走向“庞氏骗局”。同理，不需要中心化管理的逻辑结构并不适用于每一个行业之中，没有中心化管理，企业便会成为一盘散沙，继续运营可能会直接走向“庞氏骗局”。因此，区块链企业的合法性审查的范围，应当是以审查区块链企业运营机制为重点，监管区块链企业是否存在非法目的、是否会成为犯罪份子的“帮凶”。

（三）合法性审查的作用

区块链具有系统中所有节点之间无需信任即可交易，以及所有节点的权利和义务均等，任一节点停止工作都会不影响系统整体的运作等特点 ，在如今市场开放的今天，人们在运用区块链进入市场时，难免会存在违法犯罪份子非法运用区块链技术于企业之中。

违法者使用病毒入侵他人电脑，基于区块链的交易双方是匿名，无法获取对方的身份信息，违法者在使用区块链网络接收赎金时，就不需要担心账户被冻结或者支付被撤回的情形。若区块链企业没有规合法经营，从某种程度上来说，反而助长了新型的犯罪组织的出现。

如2017年5月15日有媒体曝出，原定于5月26日在中美同步上映的《加勒比海盗5：死无对证》，全片被黑客植入病毒入侵，黑客向发行方勒索巨额比特币。由此，区块链企业变相生成了新型的犯罪生态系统链条。

通过审查区块链企业是否合法，能有效的判断出企业在经营时是否具有非法性、是否成为违法犯罪份子的“帮凶”。同时，通过审查区块链企业的合法性，有利于形成各企业主体依法平等使用生产要素、公开公平公正参与竞争的市场环境，进而改善区块链企业行业乱象。

三、运营机制合法性审查的建议

（一）划分企业界限

正确引导公众认知“链圈”、“币圈”和“矿圈”的界限，三个区块链圈不能混为一谈。“链圈”，专注于区块链技术的研发、应用，开发区块链项目等，以及完善、创新区块链的代码、逻辑，促进互联网与传统企业之间的配合。

对于运营模式较好的，可以鼓励推广；“币圈”和“矿圈”，专注于平台交易、炒币等，甚至存在自己发行数字货币筹资的，通过审查区块链企业的运营机制，有不合法的或者违法运营的情形，应当清除市场，移交有权国家机关处理。

（二）着重监管“币圈”的合法性

通过监管企业的运营机制的合法性，是否存在危害市场、第三方合法利益的可能，限制虚拟货币“币圈”的违规行为。2017年9月我国七部委共同出台《关于防范代币发行融资风险的公告》，已经对“币圈”的相关行为进行了限制，若有关机关通过审查区块链企业的运营机制，能有效将七部委制定的规范的落至实处，快速清理市场。

区块链企业有违法行为的，直接交予有权机关处理，如金融机构和非银行支付机构发现代币发行融资交易违法违规线索的，可以根据相关法律规定立即清理市场，移交公安机关追究法律责任。

（三）提高市场准入门槛

区块链企业只是一种由技术催生演化而来的新型企业，进入现有企业的一种方式。基于区块链行业的实际状况，有必要提高区块链企业进入市场的门槛。

首先，区块链企业应当符合其所在领域的市场准入的要求，没有负面清单所列之情形。

其次，准入机关应当审查区块链企业的运营机制，以“是否合法”作为评判标准，是庞氏骗局还是市场的助力器？根据行业的特性，全面制定负面清单。

最后，市场准入机关应当将区块链企业作为特殊行政许可准入企业。对于一般区块链企业实行限制性进入，通过国家相关部门的对运营机制合法性审查通过后，即能开展的限制准入。对于运营机制必然会损害第三人合法利益、存在拆东墙补西墙情形的，一律禁止，宁缺毋滥。

（四）追求可持续发展

企业应当追求可持续性发展，而不是转瞬即逝。区块链企业与一般企业一样，应当以追求长久生存与永续发展为终极目标。有关国家机关可以根据区块链的运营机制的特性，清理现有的区块链行业。若通过审查运营机制，企业存在《关于防范代币发行融资风险的公告》禁止性规定的，有关机关应当立即停止运营。违法的区块链企业，终究会受到法律的制裁。

区块链技术迅速走红，其去中心化、去信任化的技术机制在全球市场上受到广泛关注，成为继互联网之后又一个在全球范围内被热烈追捧的对象，区块链技术趋势的到来 ，与其拒而远之，不如择而取之。我国有必要审查区块链企业的合法性，提高市场准入门槛、清理行业现状。

与此同时，为了创造区块链企业的良好发展，以可持续发展、合法经营作为企业的衡量标准，有关部门以监管的方式通过审查区块链企业的运营机制，大力扶持富有创新、巨大发展潜力的区块链企业，对违法犯罪的区块链企业应当主动打击，优化区块链行业的环境，促进社会的稳定与和谐。

注释：

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