弃约，浇筑治理恶之花

吴国鼎 鲁桐

在今年5月举行的中国上市公司协会2019年年会上，证监会主席易会满表示：“上市公司尤其是大股东和上市公司董监高要敬畏法治，遵守规则，强化诚信契约精神。”契约精神体现的是一种平等、守信、崇法的品质和价值观念。一般来说，契约精神包括三大元素：契约自由、契约正义和契约坚守。契约自由指的是交易双方的行为是自愿的，是其自由意志的表达;契约正义指的是交易双方的权利和义务的对等，其强调的是公平正义;契约坚守则强调契约的有效性和严肃性，其要求交易双方忠实于契约，诚信履约。因此，通俗地讲，契约精神就是对承诺和约定的事项的遵守。交易双方在订立了契约以后，就要不折不扣地执行。

近一段时期，中国上市公司中乱象频生：长生生物发生问题疫苗事件，于2019年3月暂停上市。獐子岛涉财务造假，今年7月收到证监会的行政处罚事先告知书。康得新涉大股东掏空企业，今年7月收到证监会的行政处罚事先告知书。康美药业财务造假事件今年曝光。证监会今年8月16日发布：“2016年至2018年期间，康美药业涉嫌通过仿造、变造增值税发票等方式虚增营业收入，通过伪造、变造大额定期存单等方式虚增货币资金，将不满足会计确认和计量条件工程项目纳入报表，虚增固定资产等。同时，康美药业涉嫌未在相关年度报告中披露控股股东及关联方非经营性占用资金情况。上述行为致使康美药业披露的相关年度报告存在虚假记载和重大遗漏。康美药业有预谋、有组织，长期、系统实施财务造假行为，恶意欺骗投资者，影响极为恶劣，后果特别严重。证监会已经向涉案当事人送达事先告知书，依法拟对康美药业及马兴田等22名当事人予以行政处罚，并对6名当事人采取证券市场禁入措施。”这些重大恶性事件的发生，不但损害了投资者、消费者的权益，也给当事企业带来了严重后果，给资本市场造成了很坏的影响。

为什么会有这些乱象发生？虽然每个企业都有各自的原因，但在各种原因背后，隐藏着一个共同的因素，那就是企业契约精神的缺失。市场经济是契约经济。契约精神是企业的立足之本，企业一旦缺失了契约精神，其公司治理就会混乱，进而经营不可持续，乃至发生崩塌、破产。

弃约，假冒伪劣不合格产品易充斥

企业之所以存在，其最根本的功能就是为社会提供合格的产品（包括服务），所以，提供合格的产品是对企业最基本的要求。在这一过程中，企业生产產品、对外宣传、销售产品、消费者看到宣传然后购买产品，实际上双方就形成了一种契约关系。在这种契约关系中，企业的义务就是提供合格的产品，其权利就是向客户收取费用;消费者的权利是要享受到企业所宣传、承诺的其产品为其带来的效用，而其义务则是为此支付费用。因此，对企业来说，遵守契约精神，意味着企业的产品品质过硬，不能生产假冒伪劣产品，不能弄虚作假，否则就是违背了契约。

资本市场中的一些乱象，很多是由于企业销售了假冒伪劣产品而导致的。早期的问题奶粉、瘦肉精等事件造成了恶劣的影响，2018年又发生了长生生物问题疫苗事件。长生生物的子公司长春生物作为生产疫苗的药品企业，其面向的是千家万户的广大儿童，更应该确保产品质量万无一失。但是该企业为了降低成本、提高狂犬病疫苗生产成功率，竟然违反批准的生产工艺组织生产，从而生产出了不合格的产品。这是典型的不遵守产品契约的表现。

企业违背产品契约，提供假冒伪劣不合格产品的危害很严重。首先，销售伪劣产品会给消费者、给社会带来很严重的危害。尤其是食品和卫生领域，由于其消费者众多，而且涉及百姓的身体健康，所以一旦发生问题，后果不堪设想，包括直接危及生命。另外，对企业本身来说，产品发生了一次大问题，企业可能就会元气大伤乃至退市、破产倒闭。三鹿奶粉、长生生物就是这方面的典型。

弃约，市场声誉不再甚至信用破产

企业在生产产品以及向市场提供产品的过程中，会涉及各类利益相关者，包括供应商、经销商、委托协作方、合作伙伴等。因此，企业面临和各类利益相关者的契约以及履约问题。企业日常的运转，几乎都是在履行一系列的契约。已经订立的契约，如果一方可以随意毁约，那企业正常的生产经营就不能运转下去。这就要求企业必须切实履行契约。有契约精神，企业才能获得良好的市场声誉，赢得相关利益相关者的信任、支持，进而可持续发展。

资本市场上不遵守契约的事件屡见不鲜。近年来最典型的就是债券违约。仅以2018年为例，据统计，2018年有43个债券发行主体发生了违约。债券违约，侵害了债权人的权益，也给发债主体在资本市场上留下了违约的污点。此外，违背承诺也是不守契约的表现。2014年，乐视网的大股东在减持时，曾承诺把减持所获得的资金借给企业以及日后会进行增持，但是这些承诺在后来未实现。企业不讲契约精神，会导致信用破产，就会失去合作伙伴、投资者的信任，将会在市场上寸步难行。乐视网等企业的遭遇即说明了这点。乐视网2019年8月2日公告称：“公司面临因现金流极度紧张引发大量债务违约，进而被动应对诸多诉讼和无法短期内执行的判决，公司金融和市场信用跌入谷底，业务开展遭受重重阻碍。”

弃约，公司治理混乱多方利益受损

企业可以看作是一个契约联合体，公司治理实质上是各类利益相关者在权利安排、利益分配及责任机制方面的一系列契约组成的契约体系。这一契约体系包括公司股东和管理者之间的契约、大股东和小股东之间的契约、董监高之间的契约等。有契约精神，企业才能有良好的内部治理、获得公司治理红利，否则势必治理混乱、损害股东及公司利益。

企业内部治理中的契约，首先就是企业和员工之间的契约。人才是企业最宝贵的财富。只有企业为员工着想，员工才会为企业着想，才能努力工作，企业才能发展得好，而这建立在企业和员工遵守契约的基础之上。雇佣契约中应该规定员工的义务、员工应该获得的薪酬和在企业中的发展机会等。企业在雇佣合同中向员工承诺的事，就要严格执行，做到诚实有信。否则员工就会不认真工作，或者离职而去，企业也就不会经营得好。

企业内部治理中的各种契约，还包括企业各个公司治理机构之间的契约。就股东和管理者之间的契约来说，现代企业最明显的特征就是所有权和管理权的分离。也就是说，股东并不是直接管理企业，而是由经理人来管理企业。这样，股东和经理人之间实际上就是订立了契约。股东按照约定的薪酬水平给经理人，而经理人则有忠实勤勉的责任，包括努力经营企业、如实向股东报告企业经营信息等。经理人要诚实履行契约，不能为了自己的私利而损害股东的利益，否则就会发生所谓的内部人控制等背约行为。所谓内部人控制，就是企业的股东虽然是企业的所有者，但实际上其不能掌控企业，企业的实际权力掌握在了经理人手中。一旦发生了内部人控制，股东以及企业的整体利益就会受到损害。

比如，公司对外披露的信息基本上是由企业管理层来决定的，管理层有义务向所有的股东、潜在的股东披露企业的真实经营情况。而如果企业不遵守契约，做假账，披露了虚假的财务信息，就会损害股东以及债权人、税务等其他潜在利益相关者的权益。长期以来，中国上市公司的信息披露违法违规问题屡禁不止。2016-2018年，证监会共处罚上市公司信息披露违法案件170件，罚款金额总计20，161万元，市场禁入人数总计80人次;追责对象涉及董监高、大股东、实际控制人，共计1202人次，共有113名责任人员被处以顶格罚款处罚，向公安机关移送涉嫌犯罪案件19起。实施注册制的科创板已于2019年7月开市，注册制以信息披露为核心，对信息披露的质量提出了更高的要求，这就更要求企业具有契约精神。

事实上，所有董监高都要有契约精神，忠实勤勉履职，做到不缺位、不越位。中国企业中，董事长越位的情况屡见不鲜。一个例子是当当网。当当网是由李国庆、俞渝夫妇创立和控制的企业，曾经在美国上市。按李国庆的说法：“上市的时候她只當董事长，我当总裁。但是她老越界啊，不按议事规则办。要是别人，这事就好办，但她是我老婆，我老提醒你越界了，你没按规则，人家说了，我就不按规则。弄得底下的副总，尤其刚来一两年不了解情况的，以为我俩故意演双簧呢。”董监高权责界限不清，就很容易把企业弄乱。此外，在一些企业中还存在董事长或者总经理等个人绕开董事会进行重大决策、一些独立董事不勤勉乃至甘于做花瓶等现象。这都是董监高不守契约精神的表现。

原则上企业的股东之间没有信义义务。但是，如果企业的大股东实际掌控着企业，则大股东和小股东之间也存在契约关系。这种契约关系就是：大股东控制了企业，大股东所做出的决策要代表企业的整体利益，要为企业所有股东的利益服务，而不能只为大股东的利益服务。如果大股东为了自己的私利而损害企业整体利益以及其他股东利益，那就出现了所谓的大股东掏空等背约行为。如保千里、乐视网、康得新等就是大股东对企业进行掏空的典型。

关于乐视网发生的大股东及关联方应收款项等大股东掏空行为，乐视网2019年8月2日发布公告称：“截至目前，大股东及其关联方债务处理小组最终未拿出可实质执行的完整处理方案，上市公司未因大股东及其关联方债务解决方案获得任何现金”;“截至2018年12月31日，大股东及其实际控制企业对上市公司合并范围的欠款余额达到约28亿余元。上市公司与大股东及其关联方债务问题处理陷于停滞状态，公司面对诸多历史问题无法得到有效解决。”2019年4月，因新光集团违规占用其控股子公司ST新光的资金、ST新光违规为新光集团及ST新光董事长周晓光、总裁虞云新（两人为ST新光实际控制人）提供担保等违规行为，深交所对ST新光、周晓光、虞云新等人进行公开谴责。可见，如果大股东实际掌控着企业，其遵守契约对于企业很重要。

由于经济形势以及企业经营形势的变化，有时不可避免发生的是，在签订契约当时看起来对企业是有利可图的契约，在实际执行时会造成企业的损失大于收益。在这种情况下，一些企业为了眼前的利益，会选择毁约而不是继续履行契约。这种行为的后果是，虽然从短期利益来看，企业通过毁约获得了更大的利益。但是企业的信誉因此受到损害。市场竞争是一个多次博弈的过程。遵守契约，从短期来看，也许是给企业造成了损失。但是企业通过遵守契约，在市场造成了良好的声誉，进而会带来更多的业务，从而有利于企业的长期发展。因此，综合衡量起来看，企业坚持履约的长期收益总是大于毁约所带来的短期收益。

总之，市场经济是契约经济，契约精神是一个企业生存和发展的立身之本，没有契约精神的企业很难长期存在于市场之中。由企业推及到社会的其他法人单位乃至个人，都需要坚守契约精神。只有大家都坚守契约精神，社会才能正常运转，人类才能有美好的未来。

作者分别系中国社会科学院世界经济与政治研究所副研究员、研究员