破产隔离制度相关法律问题研究

尹夏蕾

(福建师范大学法学院 福建 福州 350100)

一、引言

中国资产证券化发展自2005年试点以来缓慢而曲折，重要原因是资产证券化的核心设计——破产隔离法律制度的空白。所谓破产隔离是指，在资产证券化项目中，将拟证券化资产以“真实出售”的形式转移到一个独立的特设机构(以下称为计划管理人)，以此达到使证券化中的基础资产与原始权益人、计划管理人和资产证券化交易中其他相关主体的破产风险相隔离的一系列程序上的设计组合。[1]2018年8月合肥中院作出的一份《执行裁定书》，突破了资产证券化中破产隔离的最大的障碍，将电力上网收费权认定为是基础资产，确定了破产隔离制度中基础资产的成立。①但是，这个裁定没有对基础资产转让的法律性质、实质内容和破产隔离的法律效果进行论述。如何通过破产隔离制度保障投资人的权益，仍是资产证券化项目亟需解决的重要法律问题。

二、破产隔离与证券化资产的“真实出售”

(一)破产隔离的前提——证券化资产的“真实出售”

“真实出售”是指原始权益人将拟证券化资产转移给计划管理人，完成法律上资产所有权的转移，这部分资产被称为是破产隔离的基础资产。关于“真实出售”的认定，我国《金融机构信贷资产证券化试点监督管理办法》第六十条规定至少应当满足以下条件：资产的重大信用风险已转移、原始权益人对资产不再拥有实际或间接的控制权(包括但不限原始权益人对资产不享有赎回权)、原始权益人对SPV机构不承担义务与责任；……