危险化学品非法经营罪入罪浅析

□李斐斐

近期，在开展违法违规“小化工” 专项整治工作中，笔者发现这类案例：一些单位和个人非法从事危险化学品经营活动，数量多、涉案金额大，公安机关立案侦查终结，以犯罪嫌疑人涉嫌非法经营罪向检察院提请逮捕，检察院经审查后认为不构成非法经营罪，不予批捕。 理由四有：一是对于专营性质的非法经营案件，涉及用兜底条款处罚的，一定要是最高法明确的类型；二是对涉及危险化学品的非法经营案，必须达到严重扰乱社会经营秩序或者对社会有重大危害性，基本上要造成爆炸、致人伤亡等重大后果才能办理；三是《刑法》对非法经营罪的司法解释中，仅对烟草、出版物等物品的非法经营明确了犯罪构成， 对危险化学品的经营未进行明确；四是该罪的构罪要素为违法行为违反国家法律法规，而危险化学品名录属于部门规章。

一、非法经营罪的构成要素

非法经营罪是指违反国家规定， 从事非法经营，扰乱市场秩序，情节严重的非法经营行为。《刑法》第二百二十五条规定：“违反国家规定，有下列非法经营行为之一……：(一) 未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 ” 从该条文规定可以看出，构成非法经营罪，需要三个构罪要素：“违反国家规定”，有“下列非法经营行为之一”“扰乱市场秩序，情节严重的”。第一，何谓“违反国家规定”? 据《刑法》第九十六条，《危险化学品安全管理条例》(国务院令第591号)即为国务院制定的行政法规，属于国家规定。 第二，当前法律法规对专营、专卖的物品规定是明确的，已在《刑法》中被明确划定为非法经营罪的入罪范畴，而对“其他限制买卖的物品”，相关立法和司法解释并无明文规定其定义和种类。 在司法实践和判例中，“其他限制买卖的物品” 大多被归类于“许可物品”，并综合该物品的危险性、稀缺程度以及法律法规的规定后予以认定。 危险化学品具有毒害、腐蚀、爆炸、燃烧、助燃等危险性特征，对人体、设施、环境具有危害，国家对其经营实行许可制度。 据此，危险化学品应当被认定为 “其他限制买卖的物品”。 第三，《最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》(公通字〔2010〕23号)第七十九条明确列举了八种应予立案追诉的情形，其中第八项为：“从事其他非法经营活动，具有下列情形之一的:1.个人非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在一万元以上的；2.单位非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；3.虽未达到上述数额标准，但两年内因同种非法经营行为受过二次以上行政处罚，又进行同种非法经营行为的；4. 其他情节严重的情形。 ” 本文案例正是未经许可非法经营危险化学品，扰乱市场秩序，涉案金额达到1或2两类情形，属于情节严重，根据该规定，应当立案追诉。

二、 应对非法经营危险化学品的经营者追究刑事责任

在分析相关案情和查阅法律法规后， 笔者认为，此类涉嫌犯罪的案件，违法事实清楚，均是在未取得危险化学品经营许可证的情况下从事危险化学品经营，涉案金额均达到50万元以上(个人涉案金额在5万元以上)，违反《危险化学品安全管理条例》， 对非法经营危险化学品的经营者追究刑事责任，有明确的法律依据。

回顾检方观点，笔者认为：第一，在认定危险化学品非法经营罪时，应当明确引用《刑法》第二百二十五条第一项规定，即认定其属于“未经许可经营其他限制买卖的物品”， 而不应适用第四项兜底条款；第二，对于除烟草、出版物之外的其他非法经营活动，最高人民检察院和公安部已作出明确的立案追诉标准的规定；第三，危险化学品非法经营罪入罪达到规定金额即可，并非要造成爆炸、致人伤亡等重大后果才能办理；第四，该违法行为违反的是国务院的行政法规，危化品实行名录管理是《危险化学品安全管理条例》明确规定，只是目录由该法规直接授权安监部门会同国务院其他部门确定、调整，并非是部门规章。

笔者以“危险化学品” 和“非法经营” 为关键字，检索中国裁判文书网，从各地审判实践看，危险化学品的认定主要依据危险化学品目录(2015版)，涉及的种类包括易制爆易制毒和普通危险化学品，其中成品油(汽油、煤油、柴油等)占比例较大，对非法经营危险化学品入罪，全国各地法院对非法经营危化品罪均有过判决。 2019年4月16日，应急管理部、公安部、最高人民法院、最高人民检察院联合印发《安全生产行政执法与刑事司法衔接工作办法》，也明确把非法经营案件列为安全生产犯罪案件种类之一。

非法经营危险化学品隐患极大， 一旦发生事故，后果非常严重。 非法经营危险化学品的入罪，要在人民群众财产和生命安全遭受了巨大损失后才审查起诉，是对违法行为的变相鼓励，也是对人民群众生命财产安全的漠视。 在目前安全生产形势严峻的大背景下，充分考虑人民群众的安全感以及惩治犯罪的实际需要，应从严打击危险化学品非法经营罪，稳定市场秩序。