论诈骗罪中处分行为的性质
——诈骗罪的客观处罚条件

朱志郅

（华东政法大学，上海 200333）

0 引言

一般认为，诈骗罪的结构是：行为人实施欺骗行为→被骗人（处分人）基于认识错误处分财物→行为人获得财物→被害人遭受损失。在诈骗罪这样的行为结构中，可以发现该罪的实行行为在行为人实施完毕欺骗行为后就已经结束了，而构成要件的结果则是被害人遭受实际损失，那么在实行行为和构成要件的结果之间还存在独立的被骗人的处分行为。对于这一处分行为的性质，理论界的通说认为是诈骗罪的独立的构成要件要素。既然是诈骗罪的客观的构成要件要素，那么就要求行为人在行为时对这一要素的发生存在认识或者认识的可能性，如果不能肯定这一点，就不能以诈骗罪认定。但问题是，在行为人确实没有认识到被骗人的处分行为以及没有认识可能性，而被骗人确实基于认识错误处分了财物的场合，对于行为人来说能否以该罪认定？

不妨来分析以下这样的例子：甲想骗取乙的古画，因此写信告诉乙把古画交给他拿去鉴定，但是信件刚刚寄出去就被乙电话告知已经出国了，此时甲认为乙已经没有将古画交给他的可能了，因此决定对此事不了了之，然而乙的保姆却收到了甲的信件，并将乙的古画寄给了甲，甲也因此得到了古画。在这一情形中，如果认为被骗人的处分行为是诈骗罪的构成要件要素，那么由于甲对这一要素缺乏认识和认识的可能性，就不能肯定甲的主观故意，因此对甲以诈骗罪认定就会存在疑问。……