因工程需要附随采挖土石并销售行为之法律性质研究

邓赶生

（广东国鼎律师事务所，广东 广州 510627）

根据原国土资源部《关于解释工程施工采挖砂、石、土矿产资源有关问题的复函》和《关于开山凿石、采挖砂、石、土等矿产资源适用法律问题的复函》（下称《复函》）的规定，因工程需要采挖砂、石、土用于本工程建设，不办理采矿许可证，但进行销售的，必须办理采矿登记手续并缴纳矿产资源补偿费。上述规定带来了一个在司法实践中经常遇到的问题：因工程需要采挖土石并进行销售的行为，是否构成非法采矿？

一、附随采挖土石是施工的必经环节，主观上不是为了获取矿产品，采挖具有合法性，不属于非法采矿

一般的建设工程都含有土石方工程，在土石方工程施工过程中，或多或少都涉及土石的开挖。日常开挖的土石中，可能混有一些矿产，例如高岭土矿、花岗岩矿等。也就是说，因工程需要，不可避免地会采挖到一些含有矿产且具有一定经济价值的土石。但这种情况下的采挖本身是施工的一部分，既然工程是依法经过相关行政主管部门审批的，是合法施工，那么施工过程中附随采挖了土石矿产也是合法的。因此，原国土资源部两份《复函》也规定，上述情况下采挖土石不需要办理采矿许可证，其依据也就是在于这种采挖行为本身已经经过合法审批，且采挖的目的是进行工程施工，主观上不是为了获取土石矿产资源。根据非法采矿罪的犯罪构成相关理论：“非法采矿罪犯目的是非法占有以国家所有的矿产资源为基质的矿产品，并追求、希望这一危害结果的发生。……