越权担保情形下上市公司对外担保的法律效力

苏祎昕

关于上市公司对外担保问题，目前我国《公司法》以及《民法典》担保制度司法解释（本文指2020年12 月31 日出台的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》）对此进行了规定。上市公司的对外担保行为需要区分两种不同情况：经过有权机构（如公司董事会、股东会）决议的对外担保行为，担保合同有效，对此理论界与实务界并无争议；未经有权机构决议的对外担保行为，或者超过规定限额的对外担保行为，公司对外担保属于越权担保，其效力如何存在争议。本文主要研究越权担保情形下的上市公司对外担保法律效力问题。

上市公司的越权对外担保行为，主要是指公司超越自身权限对外提供担保的行为，主要包括以下几种情形：违反公司章程规定，未经公司章程规定的有权机构（如董事会、股东会）决议而进行的对外担保行为；违反公司章程规定，担保数额超过规定限额的对外担保行为；公司法定代表人超越规定权限的对外担保行为等。

一、上市公司越权对外担保法律效力的争议分析

（一）无效说

《民法典》第143 条对于有效合同的满足条件进行了规定，要求合同不得违反法律、行政法规的强制性规定。而我国《公司法》第16 条对于公司对外担保作出了明确规定，规定公司不得越权对外提供担保。如果公司越权对外担保，则明显违反了《公司法》第16 条的规定。此种情形下，《公司法》第16条的规定是否属于法律强制性规定，就成为判定合同有效与否的关键。……