基本医疗保险服务协议的法律问题研究

■ 郑雪倩 睢素利 王 霞 高树宽 李敬伟 曹艳林 陈 伟 陈定伟 吴 迪

1 基本医疗保险服务协议的法律性质研究

1.1 行政合同与民事合同的理论界说

我国至今尚没有独立的“行政合同”立法，因此“行政合同”目前这一名词仅出现在学术界的探讨中，在立法和司法实践中尚无据可查。所以如何认定行政合同以及其典型性特征等问题在理论界也存在不同的观点，尚不明晰。民事合同的概念在我国法律中有明确规定。《民法通则》第85条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。”《合同法》第2条规定：“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”但通常认为，行政合同区别于民事合同有以下几点：

第一，行政合同的主体一方是行政机关，即具有法定行政职权，可以签订行政合同的行政机关或者法律、法规授权的组织，另一方是行政相对人，即公民、法人和其他组织。

第二，行政合同的内容是法律、法规规定可以使用合同手段或者不排除使用合同手段进行行政管理的公共事务，具有公益性。

第三，行政主体在行政合同中居于主导地位，在合同的履行过程中依法享有监督控制权、指挥权，在合同的变更、解除上依法享有行政优益权，对违约的行政相对人依法享有制裁权。

第四，行政合同是双方协商一致的产物，行政相对人对合同是否签订、合同内容有一定的选择权。……