论契约行政的理论基础——兼评“行政契约”的判断标准

阎 磊

（1.最高人民法院中国应用法学研究所，北京 100005；2.中国社会科学院法学所，北京 100720）

论契约行政的理论基础
——兼评“行政契约”的判断标准

阎 磊1，2

（1.最高人民法院中国应用法学研究所，北京 100005；2.中国社会科学院法学所，北京 100720）

私经济行政理论是契约行政的理论基础。私经济行政，又称为国库行政，是指国家立于私人的地位，适用私法规定所为的行为。私经济行政行为一般可分为下列三种：以私法方式辅助行政的行为；行政营利行为；以私法方式达到行政任务的行为。从私经济行政理论可以看出，“行政契约”的判断标准并不成立，“行政契约”是一个伪命题，产生这样的误区，可以说是由于把行政法理解为管理法而缺乏对其“公共服务法”特征认识的反映。

契约行政；公权力行政；私经济行政；行政契约；判断标准

一、私经济等行政理论的内涵解读

台湾地区的一些学者将行政分为公权力行政和私经济行政。公权力行政（hoheitliche Gewalt），又称为高权行政（hoheitliche Verwaltung），为国家或自治团体居于统治权主体的地位，以公法规定为基础所从事的行政行为，乃传统行政作用中最主要的一种类型，尤其是在警察行政及其他干涉行政中最为常见。兹分别说明如下：

第一，以私法方式辅助行政的行为，系指行政机关以私法方式获致日常行政活动所需的物质或人力，例如与人民签订私法契约等。此种行政行为的特点在于，其并非直接达成行政目的，而系以间接的方式，辅助行政目的的完成。例如新设机关成立时，为筹置办公处所，而以私法方式购买土地，发包与建设办公大楼，并购置办公桌椅、文具及相关设备，同时将日后大楼清洁及安全维护事项外包厂商处理等。……