认真对待公司法：基于股东间协议的司法实践的考察

陈群峰

股东之间为了不同目的会形成各种各样的合同或协议，可能会涉及到各个方面，比如就公司设立、发行股份、出资等进行约定，就股东之间的利益交换达成一致，对公司治理的具体安排进行规划，解决公司僵局等。既然是股东达成的合意，必然会带有涉及公司的因素，而成为股东间协议。同样，作为自由的合意，当协议内容和公司利益、利益攸关者、其他股东乃至公共利益不相吻合，就常常受制于外部规则的规制。这既包括公司法本身的强制性治理规则，也包括公司法之外的规制规则。与合同法上的主流问题一样，股东间协议也面临着自由和强制之间的司法审查命题，尤其是这一命题和股东在公司治理中的角色紧密相关，〔1〕See Jennifer Hill，“Visions and Revisions of the Shareholder”，American Journal of Comparative Law，Vol.48，2000，pp.39-79.构成了公司法中的重要命题。股东间协议尤其是涉及到公司权力边界或者利益分配的协议，更涉及到公司的两权分离，近年来成为国际学术界关注的热点问题。〔2〕Such as，Katherine Reece Thomas and Christopher Ryan，The Law and Practice of Shareholders’Agreements，Third Edition，LexisNexis，1999.在中国，股东间协议也日益成为股东行使权利和参与公司治理的重要方式，大量的股东间协议纠纷在公司实践和有关的司法实践中涌现。本文结合中国法院对涉及股东间协议纠纷的司法裁判，初步分析股东间协议的司法审查的既有局限和弊端，进而讨论改进的可能和分析框架。

一、中国式“协议替代治理”现象

虽然在国际上和中国都出现了股东间协议在公司治理中作用日益突出的现象，但其背景和语境却有着本质的区别，前者更多是公司法进化中的历史轮回和变迁，而后者则更多是公司法治起步初期的迷茫。……