假借职务便利侵占他人财物问题研究

赵煜

内容摘要：国家工作人员假借职务上的便利，私自实施侵占他人财物的，其假借职务便利不属于“利用职务上的便利”，不能构成贪污、受贿、职务侵占等职务犯罪，只能构成敲诈勒索、诈骗、侵占等非职务犯罪，并因其国家工作人员的身份从重处罚。

关键词：假借职务便利 侵占财物 职务犯罪

在贪污、受贿、职务侵占等职务犯罪案件中，行为人需利用职务上的便利实施相关行为，才能构成犯罪。实践中，对行为人假借职务上的便利，私自实施侵占他人财物的行为应如何认定，理论上存在争议。一种意见认为，行为人假借职务便利不属于“利用职务上的便利”，不能构成贪污、受贿、职务侵占等职务犯罪，只能构成敲诈勒索、诈骗、侵占等非职务犯罪;另一种意见认为，行为人假借职务上的便利亦属于“利用职务上的便利”，可以构成相关职务犯罪。实践中，相关案件的处理亦存在不统一、不平衡的现象。对此问题，需认真研究解决。

一、认定为非职务犯罪的相关案例

[案例一]民警王某与李某（社会待业人员）商量，晚上去旅馆抓赌，收缴赌资。二人到某旅馆让服务员把各间房门打开进行查夜。当打开12房时，看见四人在打麻将，桌上每人身边放了一小部分现金。王某说：“我是民警，来抓赌的，你们把身上的赌资拿出来，免得罚款。”相关人员看王某穿着警服，即把钱拿出，共有6000元。其中有一人身上没有钱，王某把他带在身上的手机拿走，并表示：“要收据的话，明天来派出所领。……