从沈家本修律看清末法制变革中的法律移植问题

李媛

摘 要：1901年至1911年，沈家本主持修订清律，在十年的法制变革中，沈家本通过法律移植，对《大清律例》删除新增，将西法中的立法思想灌输到新律中，采用以德日为蓝本的大陆法系，从“先除重法，淘汰野蛮”为切入点，制定了一系列中外通行的法律，旨在“默收长驾远驭之效”。

关键词：沈家本；法制变革；法律移植

1901年，慈禧下诏变法，袁世凯、张之洞、刘坤一连衔上疏奏称，西方各国“其变法皆从改律入手”，为此举荐沈家本、伍廷芳主持修律馆，自此，沈家本开始了历经十年的变法修律。

清末法制变革中，沈家本主张“会通中西”的修律原则，他认为世界商务、政令、兵制、学术等有趋同之势，故而提出修律首先要“模仿列强”，通过模仿列强，针对清廷的现状，通过法律移植对《大清律例》删除新增，刑民两分。

一、法律移植的背景

19世纪初期，西方社会剧变，随着工业革命和宪政运动的推进，西方列强向外扩张，而中国仍视西方为蛮夷之地，鸦片战争粉碎了天朝美梦，自此，列强接踵而至，清朝主权沦丧，民族危机日益凸显。

此时的中国，清廷腐败不堪，社会矛盾激化，官场积弊，农民起义不断，由于清政府的无能，各国企图通过清政府以华人治华地，纷纷向清政府提出“革新内治，实为要求之第一要义”，然而，真正促使清廷进行法制变革的直接原因是领事裁判权的承诺放弃，西方列强以中国法规不良，多严刑峻法，司法行政不分等为借口，侵犯了清王朝的法权的完整性，使其……