从婚内强奸看同居义务与性自主权冲突与解决

摘 要：婚内强奸一直备受争论，其深层次原因是同居义务与性自主权的关系问题。笔者通过对性自主权和同居义务属性和关系的分析，提出承认婚内强奸、建立宽宥制度和多级保护措施，并将违反同居义务作为法定离婚理由的思路，籍以平衡两种权利保护。

关键词：婚内强奸；同居义务；性自主权

一、关于床笫之私的争论

（一）从身份到契约的转变

婚内强奸问题相较于婚姻的历史而言时间并不长，在漫长的古代社会中，这场争论没有存在的土壤。从中国的“夫为妻纲”，到罗马法的“归顺夫权”再到1804年《拿破仑法典》的“妻应顺从其夫”，妻子在婚姻关系中一直处于附属地位，其一切权利乃至于自身皆属于丈夫。当由丈夫支配妻子的性权利时，妻子面对丈夫对性的要求，只有顺从的义务，没有反抗的权利，这时婚内强奸自不存在。

自启蒙运动以降，“自由、平等、博爱”日渐深入人心，追求男女平等和妇女解放的女权运动也随之蓬勃展开。婚姻关系中契约理论的引入，更是颠覆了传统夫权至上的基础。无论婚姻的本质如何，双方通过意思自治而缔结婚姻，这一点无可辩驳。几千年来戴在女性身上身份等级的枷锁已然瓦解，丈夫依据夫权而取得优势地位的正当性荡然无存。1888年克拉伦斯案中“丈夫永远不可能强奸妻子”的论断备受质疑，“婚内强奸”的概念便滥觞于此。此后的一百多年中，欧美诸国或是将婚内强奸入罪，或是放弃丈夫豁免原则。

（二）域内法中的争论