论我国刑法应如何借鉴期待可能性理论

摘 要 随着我国刑法体系的日益完善，越来越多的外国刑法理论为学界所重视，而这其中，便包括德国刑法中重要的期待可能性理论。本文将论述该理论的产生及其演变、详细论述该理论的合理性根据、全面评其体系地位，并以这一研究过程中所产生的问题为线索，论证我国刑法应如何借鉴该理论。

关键词 期待可能性理论 应用 借鉴

作者简介：丁兆斐，山东省招远第一中学。

中图分类号：D924 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.01.116

当行为人处于一种异常的社会环境，比如其生命权等基本人权受到威胁而没有可能做出其他合法的选择，应当如何承担刑事责任，这就是期待可能性问题。下文笔者将对期待可能性这一理论的起源、问题、应用等方面一一进行分析。

一、期待可能性理论的产生与发展

期待可能性是指当行为人在一种不正常的社会环境中而又没有选择时，其不为犯罪行为而为合法行为的可能性大小。该理论在德、日等国法学界颇受重视，不但有着相当丰富的文献研究，同时在司法实践中的融合也日渐深远。

期待可能性理论的正式运用，是在1897年德意志帝国法院第四刑事部对著名的“癖马案”的判决。该案件的主要经过如下：被告受雇于马车店以驭马为生。但马有用尾缠绕缰绳的恶癖，若控制不当则会非常危险。被告在要求雇主换马不许反以解雇相威胁时，被告被逼无奈，只好牵该马营业，一日，被告在街头营业时，马恶癖发作，无法控制，致马狂奔，导致一名路人因此受伤。……