功能主义刑法解释对李斯特鸿沟的解决——以陆勇案为视角的刑事政策当代考量

张馨文

(北京师范大学 刑事法律科学研究院，北京 100875)

一、刑事政策与刑法规范之关系分析

在晚近以来中国刑法学的研究中，刑法与刑事政策之间关系的话题正日益引起关注。[1]在日益引起关注的同时，二者之间的紧张关系也凸显出来，如何解决这种紧张关系是当前中国法治进程中亟待解决的问题。

(一)刑事政策的概念分析

刑事政策是指一个国家应对犯罪所采用的全部方针和策略。刑事政策与刑法规范的性质截然不同，刑法规范作为成文的、明晰的法律文件具有较高程度的稳定性与权威性；而刑事政策则是作为一种国家的政治部署出现的，这使得刑事政策自其诞生之时就具有统治者治理国家的政治色彩，而并非价值中立，其承载的是统治阶级对于社会安定与犯罪治理的强烈的价值取向。我国学者卢建平提出了刑事政治的概念，认为刑事政策就是治国之道，刑事政策其实应该翻译成刑事政治，而犯罪问题从来就应该是一个公共政策问题。他指出:“只有将刑事政策上升到政治的层面，才有可能考虑市民社会在刑事政策体系中的地位与作用，政治国家与市民社会双本位的二元犯罪控制模式的实现才是可能的，国家主导、社会力量广泛参与的综合治理的政策特色才能充分显示出来，作为‘治道’的刑事政策的本色也才能得到完全的展示”。[2]然而，刑事政策的这种政治色彩恰恰是刑法规范所要剔除的，科学完备的刑法规范追求其自身的体系逻辑、理论根基，而非是政治上的支持。……