房屋建筑和市政工程建设承发包交易中投标担保问题的思考

李大军 翟怀荣

建设工程投标担保是用市场化手段防范和化解工程承发包交易风险的一项重要制度，其在依法必须招标的建设项目招投标活动中主要以投标保证金制度约束投标人的投标行为。投标保证金是投标人按照招标文件规定的形式和金额向招标人递交的，约束投标人履行其投标义务的担保。招投标作为一种特殊的合同缔结过程，投标保证金所担保的主要是合同缔结过程中招标人的权利。投标担保制度的推行，对规范工程承发包交易行为，保障从事建设工程活动各方的合法权益具有重要作用，也是构建企业资质、诚信体系、工程保证担保相结合的市场运行机制的重要一环。

笔者曾就此问题对山东省内多个地市进行过调研，其中烟台是一个很有代表性的样本。烟台一直重视建设工程投标担保制度推行和建设工作，较早对此工作进行了尝试。2004年烟台市住建部门即依据《关于在房地产开发项目中实行建设工程合同保证担保的若干规定》（建市[2004]137号）在依法监管的房地产开发项目招投标中开始尝试推行投标担保。2005年又依据《关于印发〈工程保证担保合同示范文本〉（试行）的通知》（建市[2005]74号），初步规范了担保合同（协议）文本格式。2016年国务院办公厅印发了《关于清理规范工程建设领域保证金的通知》（国办发[2016]49号），提出了转变保证金缴纳方式，推行银行保函制度。此后山东省人民政府办公厅出台了《关于贯彻国办发……