债权人保护：股份回购资金来源限制的法律漏洞及其填补

张保华

(北京交通大学法学院，北京 100044)

2018年10月，全国人大常委会通过修正案的形式，对《公司法》第142条规定的股份回购制度进行了专门修改。其中删除了公司为奖励职工而回购股份时“用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出”的规定，消除了《公司法》在股份回购资金来源方面的唯一限制，却未引起足够关注。一方面，股份回购资金来源限制即学界所称的财源限制，集中体现了债权人利益保护的立法意旨，也是世界各国和地区的立法通例，只是在具体限制标准上存在差异。1由此需要审视的是，《公司法》取消股份回购资金来源限制是基于何种立法意图，资金来源限制缺失是否以及如何造成债权人保护的法律漏洞？另一方面，此次《公司法》修改后，深、沪交易所分别发布了上市公司股份回购实施细则，全国中小企业股份转让系统有限责任公司(以下简称全国股转公司)也发布了挂牌公司回购股份实施办法。在上述自律性规范中，有多条规定显然是基于保护债权人利益的立场而制定的。因此需要进一步考察，这些自律性规范在多大程度上填补了股份回购资金来源限制缺失导致的债权人保护漏洞？又将对未来的《公司法》改革产生何等影响或启示？

为此，本文将立足公司金融法律原理，结合资本市场实践，深入分析股份回购中的债权人保护问题：首先，回顾股份回购资金来源限制的规范变迁，探寻此次取消限制的立法缘由；……