履行抗辩与违约责任的选择适用

李慧泉

一、基本案情

发包方甲公司与施工方乙公司之间存在建设工程合同关系。双方约定，工程总价款为500万元，工程验收合格，提供正式发票后，甲公司付款。工程验收合格后，乙公司开具200万元发票，甲公司支付200万元工程款，其后，因乙公司经营陷入困境，无法开具剩余发票，甲公司拒付剩余工程款。乙公司起诉，请求甲公司扣除税务费用情况下，支付剩余工程款。

二、分歧意见

第一种意见认为，在合同明确约定开具发票作为付款条件的情况下，一方未开具发票，另一方可以拒绝付款。合同依法成立后，应按照合同约定全面履行自己的义务，当事人互负债务，有先后履行顺序，应当先履行债务的一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。当一方未开具发票时，另一方可以拒绝支付工程款。

第二种意见认为，先履行抗辩中的履行抗辩应是可能的对待履行行为，双方的履行应具有对等性和可能性。虽然合同明确约定开具发票作为付款条件，在一方确实无法开具发票时，应考虑合同双方权利义务的对等性和履行行为的可能性，当一方已经履行主要义务，而确实无法开具发票时，不属于合同履行中的先履行抗辩，此时，应按照违约责任规则进行处理，另一方应在对方承担责任的情況下支付工程款。

三、评析意见

我们认同第二种意见，按照违约责任规则可以更好地处理此类合同争议。……