股权代持的所得税征收问题探究

◎文/范雁楠

一、股权代持的概念及税务风险

（一）概要

股权代持又称委托持股，具体是指由实际出资人出资并享有投资收益，由他人持有股权的一种处置股权或股份的方式。商主体一般是基于规避相关法律法规、规避同业竞争等限制、享受税收优惠或股权激励等原因选择股权代持。实务中的股权代持可以表现为多种形态，有股权分置改革下的限售股代持，资金集合计划下的委托代持，也有普通基于民事合同约定而形成的委托代持等。

1.股权代持常见纠纷形式

虽然《公司法解释（三）》对股权代持进行了一系列规定，但依然存在很多规定的矛盾和模糊之处，因此相应的纠纷也屡见不鲜。在股权代持纠纷领域，较常出现的纠纷类型主要有股东显名纠纷、代持协议效力纠纷、股权转让后善意第三人的保护问题等等，其中很大一部分是隐名股东确权显名纠纷。

2.代持主体间的关系

股权代持的法律关系大体上属于民法上的委托代理关系，但同时受到《物权法》关于股权登记对抗效力和《公司法》中公司人合属性对于隐名股东显名的要求限制，其法律权利实质与经济权利实质存在一定程度的分离。隐名股东与显名股东在内部是根据双方的代持股协议，明确各自享有的权利和应履行的义务，隐名股东是该股权的实际权利人；对外则根据股东工商登记的内容或发布的公示，认定股权的归属。

3.股权代持的法律效力

股权代持的效力主要依据代持协议来判断，《公司法解释（三）》第24条规定，只要双方协商一致并且不违背法律的禁止性规定，法律一般不会限制代持协议的适用。……