论法的渊源

吴修贵

（华南农业大学人文与法学学院，广东 广州 510642）

一、对法的渊源的概念的界定

根据目前的研究，法的渊源这一说法最早出现于罗马法中。法的渊源，简称法源，基本含义是法的来源或法的栖身之所。法的渊源一词法源于欧洲大陆古罗马的Fontes iuris，后来流行到英美等地，因而普遍使用法的渊源一词的是英美法系的学者。法的渊源是法理学中的重要概念，可是对法的渊源的研究力度依然十分不够，国外尚没有形成统一的概念。

英国法学家戴维·M·沃克在其撰写的《牛津法律大辞典》中，将法的渊源归纳为五种含义：（1）是指法的历史渊源，即引起特定法律渊源和规则产生的过去的行为和事件。（2）为了法律、促进国内立法和推动国家法律改革的理论原则和哲学原则；（3）指法律的形式渊源；（4）指法的文件渊源，即含有对法律规则权威解释的文件，人们可以在其 中找到法律的权威性解释；（5）是指法律的文献渊源，是指法律文献和内容为有关各种问题的法律资料的书籍，这里法律并没有被权威性地解释。[1]

我国学界对法的渊源的研究，主要是分为两大类:一类混淆了法的形式与法的渊源，即把法乃至具有法律意义的事物的外在表现形式作为法的渊源，直接把法的渊源和法的形式等同起来。另一种就是没有对法的渊源做出统一概念的，各有见解，在传统法的渊源理论中，他们认为法的渊源可以指：实质渊源，法源于自然理性还是君主意志；效力渊源，法产生于立法机关还是其他机关；……