商标、非遗与知识产权
——一个从当代司法实践出发的民俗学讨论

李志恒

引言：非遗版权保护的理论语境与现实语境

非遗是民俗学界十分重要的一个研究范畴，非遗版权保护利弊的讨论也是近些年来民俗学界讨论的热点话题。在当代社会中，非遗商业化痕迹越来越重，越来越明显，非遗保护运动也有着明显的现代化取向。逐渐进入商业领域的非遗开始出现财产权取向，这种财产权的取向存在着两种形式：一是公共领域传统知识的非遗，这些非遗已经成了社区或是既定区域内民众共同认可的公共知识；二是作为私人财产的非遗，这种非遗大多是固定的文化作品，有明确的作者和归属权。而当非遗开始在现代社会中出现了这种财产权倾向的时候，版权作为一种特殊形式的财产权，就与非遗产生了十分密切的联系。因此在现实的商业运作中，非遗往往与版权保护之间存在千丝万缕的联系。

国内民俗学界针对民间文化与版权保护这一问题形成了两个理论阵营：一方以施爱东为代表，反对非遗的版权保护；另一方则支持非遗的版权保护，试图寻找解决困境的方法。白庚胜、陶阳、张锠、段宝林、陶立璠、李耀宗、王峰等学者从不同的侧面对民间文艺的版权保护进行了讨论，认为民间文学艺术的版权保护是十分必要的。龙文从民间文学著作权的权利主体、权利归属等诸多角度出发，来论证民间文学艺术版权保护的可能性与实现途径。①龙文：《民间文学艺术的权利归属》，中国民俗学……