浅析驰名商标的淡化和反淡化保护

李冠美

摘要驰名商标因具有极高的商业价值而受到越来越多的侵害,商标的淡化就是一种主要的表现形式,本文从驰名商标淡化的认定标准和表现形式等方面简要分析了反淡化保护的重要性和应对措施。

关键词驰名商标淡化反淡化

中图分类号:D923.4文献标识码:A文章编号:1009-0592(2009)01-065-01

驰名商标是企业重要的无形资产,因为具有突出的表彰商品或服务的卓越品质与良好信誉的功能,有着极大的商业价值,已成为商家逐鹿的对象。驰名商标淡化行为是一种对驰名商标的间接侵害行业,具有很大的社会危害性。很多国家都把淡化商标作为一种商标侵权来加以立法禁止,如美国、日本、欧盟等国家。2001年第二次修订后的《中华人民共和国商标法》首次将商标淡化理论以立法形式确定,但对商标淡化界定不完整。在经济全球化和一体化的浪潮中,世界驰名商标品牌源源不断地涌进中国,我们一方面必须遵循共同的游戏规则,另一方面又要发展民族经济,培育自己的品牌。因此,尽快研究驰名商标的淡化及其反淡化保护问题,完善驰名商标反淡化保护的理论体系和法律制度就更具有紧迫的理论意义和现实意义。

一、淡化驰名商标的认定标准

结合我国目前的商标淡化案件的司法实践,认定某一行为是否构成驰名商标的淡化应考虑以下几方面的标准,即淡化行为的发生、损害后果、以及行为人的主观上的过错推定。

(一)行为人实施了淡化驰名商标的行为

行为人实施的是对驰名商标的淡化。对商标淡化行为人来说,没有多少知名度的商标,并不值得行为人实施淡化行为,所以从我国的实际出发,将淡化限定于驰名商标更符合实际,也更具有操作性。因为商标是否有知名度是个事实问题,但无论是商标的“知名”、“驰名”还是“享有声誉”的认定都是主观性非常强的工作,事实上,迄今为止,也没有任何一个国家的法律对商标知名度的认定给予一个具有操作性的标准。

对他人驰名商标的淡化使用,主要是指使用与他人的驰名商标相同或近似的商标,并且这种相似或相同能引起消费者对两者的主观联想。如果使用的不是与驰名商标相同或近似的商标,则不能构成驰名商标淡化。

(二)淡化行为产生的损害后果和过错推定责任

驰名商标淡化作为侵害商标权的一种形态,它并不要求行为人的行为必须对驰名商标己经造成实际的淡化为要件。认定淡化行为应该采取可能淡化标准。因为驰名商标淡化行为的损害是无形的,是间接地、逐渐削弱驰名商标的识别性,是种较难被商标权人察觉的商标侵权行为,具有隐蔽性。同时,淡化行为是对驰名商标内在价值慢慢侵蚀的过程,在这个过程中,驰名商标对消费者的吸引力慢慢被削弱,对商标价值的损害也是一个渐进的过程,它的损害后果在短时间内难以体现,并且驰名商标受淡化行为侵害的损失难以量化,这使得商标权人在要求赔偿损失时会遇到很大的困难。

淡化行为所侵害的是驰名商标所有权人的合法利益,对其认定应采用过错推定责任。淡化行为人不能证明自己没有过错,则应推定其有过错,并应承担相应

的民事责任。驰名商标淡化行为人的过错形式主要为故意,如将他人的驰名商标作为自己企业名称的组成部分、将他人的驰名商标作为域名使用、将他人的驰名商标作为商品的装潢使用等淡化行为本身就已经是行为人故意的证明。驰名商标作为人的智力活动的结果,具有显著的创造性和很高的知名度,虽然在理论上不能排除与他人的创造性思维内容一致的偶然现象,但是驰名商标为公众熟知,并且注册的驰名商标必须经一定的行政程序产生,并被公示,因此,其他生产者或经营者稍加注意即可避免相同使用。从行为人负有的不侵犯他人商标权的一般注意义务出发,从其具体行为规范性的约束,可以看出对淡化行为采用过错推定责任更加公平合理。

二、淡化驰名商标的表现形式

淡化驰名商标的表现形式主要有弱化、丑化、退化。第一,弱化指本来只与特定商品或服务联系的商标由于被用在其他商品或服务上,从而降低了该商标的绝对显著性,模糊了该商标与商品或服务间的唯一联系;第二是丑化,指将驰名商标使用在不道德或非法的内容下,或将高档商品的商标使用在低档或大众商品上。如将香水的商标用于杀虫剂或咖啡的商标用于厕所清洁剂上。第三是退化,指由于使用不当,商标演变为商品的通用名称而失去识别功能。这种情况在实践中相当常见。阿司匹林,五粮液,二锅头,尼龙等都是由于商标所有人保护不当而使其退化成商品的通用名。

三、驰名商标反淡化应对措施及建议

面对多种形式的驰名商标淡化行为,必须建立起严密的反淡化系统来应对,主要的措施和建议如下:

(一)要建立起防御商标制度

“防御商标是同一所有人将与其注册商标相同的商标,在非类似商品上分别申请注册并经核准的商标,以防止他人在不同类别的商品上使用其商标。”注册防御商标主要目的在于防止他人使用或注册驰名商标的行为对自己的核心商标构成威胁或造成损害,这样可使驰名商标所有人为自己的商标建立了一道严密的外围防卫体系,有效防止淡化。

(二)严格反淡化执法,加大打击力度

驰名商标淡化对权利人造成的损害是巨大的,为维护商标权人的合法权利,应在加强立法的基础上,完善相关执法和司法制度,健全执法队伍的组织建设,明确其基本职能,以保证严格执法,审理及时,措施得力,以防止商标淡化行为的继续。

(三)作为企业,应该制定整体的商标战略

先要认识到商标作为无形资产的重要性;其次对商标要有长远规划,以适应经营项目及产业结果的扩大和调整;最后制定商标策略。培养员工的知识产权意识,委托商标代理机构对商标的运作进行实时监测,条件成熟时申请注册驰名商标,扩大保护范围。