“象以典刑”论考

肖 洪,魏 东

(1.重庆大学法学院,重庆 400044;2.重庆市荣昌县人民检察院,重庆 402460)

“象以典刑”论考

肖 洪1,2,魏 东2

(1.重庆大学法学院,重庆 400044;2.重庆市荣昌县人民检察院,重庆 402460)

“象以典刑”是否在尧、舜时代存在,是否是我国原始社会某一阶段真实的写照,在我国法制史学界争议很大。在此,从刑罚的目的出发,通过分析历史事实,认为在尧、舜时代由于社会条件的限制,民众对政治、财产和性的犯罪都比较少,因为这些犯罪的收益都很小,即使用很少的成本都能够制止住犯罪。因此,在那个特定时代,“象以典刑”是完全可能存在的。

象以典刑;犯罪;刑罚

一、关于“象以典刑”的争议

我国上古尧、舜时代制定的《尚书·舜典》中规定了“象以典刑,流宥五刑,鞭作官刑,扑作教刑,金作赎刑”。其中对“象以典刑”怎么理解?在我国历史上是否真的存在“象以典刑”?这在学术界引起了很大的争议。

(一)赞成“象以典刑”存在

“象以典刑”出自我国的《尚书·舜典》中。且在《尚书大传》中又记载有:“唐虞象刑而民不敢犯,苗民用刑而民兴相渐。唐虞之象刑,上刑赭衣不纯,中刑杂屦,下刑墨幪,以居州里,而民耻之。”《孝经纬》也论述到:“上罪墨幪赭衣杂屦,中罪赭衣杂屦,下罪杂屦而已。”《白虎通》中也说:“五帝画象者,其衣服象五刑也。犯墨者蒙巾,犯劓者赭其衣,犯髌者以墨蒙其髌处而画之,犯宫者履杂屦,犯大辟者布衣无领。”[1]3

(二)反对“象以典刑”存在

荀子是反对象刑存在的。荀子在《正论》中曰:“世俗之为说者曰:‘治古无肉刑,而有象刑:墨黥,慅婴,共、艾毕,剕、枲屦,杀、赭衣而不纯。……