建设工程“黑白合同”效力问题研究

钱思雯

（常熟市人民法院，江苏 常熟 215500）

一、引 言

建设工程领域的“黑白合同”又称“阴阳合同”，指建设工程施工合同的当事人就同一建设工程签订的两份或两份以上实质性内容相异的合同。“黑白合同”是我国建筑行业中公开的秘密，在建设工程领域，通常把经过招标、投标并备案的正式合同称为“白合同”，而把实际履行的补充协议称为“黑合同”。“黑白合同”的效力在实践中引发很大的争议：虽然“白合同”经过正式备案，符合法律规定的形式要件，但并非当事人真实的意思表示，是否符合合同成立条件尚且存疑；“黑合同”虽表明当事人之真意，又是当事人实际履行的合同，但其往往规避了法律、行政法规或地方性法规、地方政府规章，其效力也值得商榷。

“黑白合同”是目前我国建筑市场竞争机制下的必然产物，它严重影响了建筑市场的正常交易秩序。由于存在两个实质性内容相异的合同，建设单位与施工单位一旦产生纠纷，争议焦点便集中于以“黑白合同”中何者为依据的问题上，而目前相关法律和司法实践并未给出一个确切的答案。尽管针对实践中频发的建筑合同纠纷，2004年最高人民法院就颁布了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》），然而，该《解释》仅在第21条中把“白合同”作为结算工程价款的根据，对备受关注的“黑白合同”的效力问题却避而不谈，未能从根本上解决实践中的争议。

结合“黑白合同”产生的原因及对司法实践中大量案例的分析，本文认为，对于“黑白合同”的效力认定，不可一概而论，应当具体分析其产生原因，研究其规避的规范性质，针对具体个案情况进行确定。……