农地承包经营本权权源、实然及应然解析

陶银球

（湖南商学院 法学院，湖南 长沙 410205）＊

一、农地承包经营权权源

对农村土地承包经营权权源问题的研究，旨在探究作为农地承包经营权的权利人为什么可以获得此项权利，其依据是什么，对于此问题，大致存在以下几点解释：其一，基于宗教教义的解释。古希伯来法律认为，土地所有权属于上帝，上帝耶和华将土地赐予各族，再分配给各个家庭为谋生之用，不允许买卖，不存在土地私有。上帝的旨意：“地是我（耶和华）的，你们在我前面是旅客，是寄居的”。土地所有权的概念不存在，人民只有土地使用权。摩西（希伯来公元前14世纪领导人）规定：禧年要归还地业。（“禧年”即为“圣年”，指第50年）。从这种带有宗教教义性质的法律规定中不难看出，古希伯来人将人们使用土地的权利视为上帝的赐予。其二，基于自然权利的解释。该理论认为权利是天赋的、不可转让、不可剥夺的。英国哲学家洛克在《政府论》中论道：“人们……生来就享有自然的一切同样的有利条件，能够运用相同的身心能力，就应该人人平等，不存在从属或受制的关系。”［1］这就表明个人先于社会而存在的，人类所具有的诸多与生俱来的权利并非社会所创造，不是基于某个人或集团或政府的恩赐，不应由社会予以破坏或剥夺，土地财产权就是这样的权利。其三，基于民间法的解释。所谓民间法，“是指独立于国家法之外的，是人们在长期的共同生活之中形成的，根据事实和经验，依据某种社会权威和组织确立的，在一定地域内实际调整人与人之间权利和义务关系的，具有一定社会强制性的人们共信共行的行为规范。