论紧急避险的法律性质

张健一

(西南政法大学，重庆 401120)

蕴含紧急避险思想的法律渊源出现较早。“在《查理五世刑事法院条例》基础上，普通法时期的法律渊源已经首先考虑以他人财产为代价来保护生命”［1］。及至近代，紧急避险的法律规定才趋于完备。以作为大陆法系立法标杆的德国法为例。“1975年的刑法改革中，这一阻却违法的紧急避险事由以现在看到的形式被吸收进《刑法典》(第34条)”［2］。与之相对应，“自古希腊罗马时期以来，法学一直致力于寻找一个对不同紧急避险情况的正确的解决办法”［3］。在对紧急避险的诸多讨论中，处于争论中心的是紧急避险的法律性质问题。对紧急避险法律性质的不同界定，会导致在相关问题解释上的巨大差异。例如，对紧急避险行为是否可以正当防卫，违法阻却事由说和责任阻却事由说会得出截然相反的答案。从实践意义上来看，紧急避险行为在形式上与具体犯罪的构成要件相似。因此，如果把握不准紧急避险的法律性质，就容易导致紧急避险被认定为犯罪。综观我国刑法学界对这一问题的研究，笔者认为，无论是在总体的研究思路上，还是如何实现理论与实定法相协调的角度上，现有的论述均存在着改进的空间。下文拟从概念表述方式的清理、问题解决思路的重构以及协调实定法的规定与理论言说等几个方面对紧急避险根据的相关问题展开论述。此外，作为理论铺垫，有关紧急避险法律性质的主要观点也有必要做出列举并简要评析。……