准确把握专利创造性高度的方法

一、前言

专利法第22 条第1 款规定：“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性”；发明具有创造性是其能够被授予专利权的必要条件；专利法第22 条第3 款对发明的创造性做出了规定：“创造性，是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步”；进一步的，专利审查指南给出了创造性中突出的实质性特点的一般性判断方法，即“三步法”。“三步法”包括，1.确定最接近的现有技术，2.确定发明的区别特征和发明实际解决的技术问题，3.判断要求保护的发明对本领域技术人员来说是否显而易见；由此，发明是否显而易见是由本领域技术人员来判断的，可见，准确站位本领域技术人员，才能准确把握创造性高度。本文重点对“三步法”第3 步中站位本领域技术人员的重要性进行分析、讨论。

二、本领域技术人员在创造性评判中的作用

（一）本领域技术人员

在给出创造性审查基准前，专利审查指南中先对“所属技术领域的技术人员”，也即本领域技术人员，进行了定义；本领域技术人员实质是不具有创造能力的假设的“人”，其设定是为了避免发明审查中审查员所带有的主观因素的影响，也就是说，创造性并非由审查员做出判断，而是由本领域技术人员做出的，此中目的则在于保证审查标准执行一致。虽说要站位本领域技术人员，但审查实践中，审查员很难达到本领域技术人员的高度，再者，审查员还要避免出现“事后诸葛亮”，这都是创造性评判中的难点；……