关于对赌协议的法律属性与风险防控刍议

马倩男

（沈阳工业大学，辽宁 沈阳 110870）

随着我国资本市场投资类型的日益丰富，基于金融市场的多方需求，私募股权投资规模逐年上升，进而使得境外风险投资的退出机制在中国得到运用。其中带来最大冲击的，莫过于对赌协议。对赌协议在形式上是双方为解决信息不对称所带来的风险，对目标公司估值行调整的工具，由于与“赌”有一定的相似性，因此国内称之为“对赌协议”。在我国目前法律体系中，关于对赌协议的规定尚未出台。2019年《九民纪要》首次将其对于对赌协议的效力作出认定，对2014年“海富案”①最高人民法院（2012）民提字第11号民事判决书.以来的司法裁判进行了厘清统一。但是《九民纪要》仅可作为法院说理的依据，并非直接的法律依据。研究对赌协议的法律属性，厘清司法裁判思路，从企业角度探析如何进行风险防范，对于其在实践中的应用具有正面作用。

一、对赌协议的法律性质

关于对赌协议的法律性质存在着一定争议，对其性质的定性有助于厘清协议法律关系，同时也决定发生纠纷时所应适用的法律规范，对其性质的理解主要观点有：认为对赌协议为射幸合同、附条件合同、期权合同等。

首先，从射幸合同的主要特征来看，该合同双方当事人履行合同义务的前提是偶然事件的出现，若合同签订时无其他无效情形，双方签字盖章合同即生效。反观对赌协议，自合同订立时对赌协议生效，对赌条件的成就具有不确定性与或然性，依赖于目标公司的经营能力了，且容易受市场影响。……