禁止令在工具型网络犯罪中的适用意义、困境及出路

李立丰，项 艳

（吉林大学 法学院，吉林 长春 130012）

为实现刑罚的特殊预防目的，我国在《刑法修正案（八）》中创新性地增设了禁止令制度。从相关内容来看，禁止令的适用并非仅针对刑法中的特定（类）罪名，而是只要满足了适用条件（被判处管制或宣告缓刑），理论上触犯任何罪名的行为人都有适用禁止令的可能，从这个意义上讲，禁止令制度具有一定的“普适性”。因了这一特性，在网络犯罪日益猖獗的当下，我们除了能够依据刑法分则条文制裁网络犯罪行为之外，禁止令的适用也不失为规制网络犯罪的一种路径。①最高人民法院、最高人民检察院于2019年10月25日联合发布的《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《网络犯罪解释》）在第17条特别规定了“可以根据犯罪情况，依法宣告禁止令”。

一、何为工具型网络犯罪？

有学者将我国网络犯罪的基本类型归结为三种：网络作为“犯罪对象”的网络犯罪、网络作为“犯罪工具”的网络犯罪、网络作为“犯罪空间”的网络犯罪。[1](p1)这一分类兼顾了网络犯罪的特点与网络代际演变的现实，被学界普遍认同，本文的研究前提也基于此。

（一）工具型网络犯罪的定义。

顾名思义，工具型网络犯罪是指将网络当作“工具”而实施的犯罪，也即，在该种类型的网络犯罪中，网络是以工具、手段的角色而存在，其作用在于为实施犯罪行为创造便利条件。关于工具型网络犯罪的定义，需要说明几点：其一，工具型网络犯罪的行为模式往往为两段式，前一阶段为借助网络为犯罪创造条件，后一阶段为实施刑法规定的罪状行为。……