董、监、高“人格困境”探析

张婧楠

摘要：董事、监事、高级管理人员和公司之间究竟构成何种法律关系，一直是久争未决的问题。部分观点认为：董、监、高与普通劳动者不同，应当按照商事主体来对待，因此董、监、高与公司系委托代理关系，而并非劳动关系，不应当受制于劳动法及劳动合同法的相关规定;部分观点认为公司法中的委任关系与劳动法的劳动关系并不冲突，可同时适用。那么，董事、监事、高级管理人员与公司之间究竟是委托代理关系、劳动关系，还是同时具备“双重人格”值得梳理和讨论。

关键词：董监高 委托代理关系 劳动关系

一、法律关系项下的应然之义

（一）董、监、高是否与公司构成委托代理关系

委托代理关系是以代理权的享有与代理后果的承担为内容，以代理行为为客体的法律关系。判断董事、监事、高级管理人员是否天然与公司构成委托代理关系，应结合公司法中、董、监、高的产生过程及其权责内容综合判定。毫无疑问，《公司法》规定的董监高产生机制明确了董、监、高与公司的委托代理关系。

（二）董、监、高是否与公司构成劳动关系

劳动法律关系是以劳动者将劳动力依法让渡与用人单位，并接受用人单位管理为基础所产生的一系列权利义务关系。根据原劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）劳动关系认定三项原则，笔者以前述三原则为基础，认为董事、监事与公司之间不构成劳动关系，而高级管理人员职位特性符合劳动关系认定的要素，具有劳动者属性。……