帮助网络犯罪活动罪中明知的司法适用

肖 晗

（湖南通程律师事务所，湖南 长沙 410021）

一、帮助信息网络犯罪活动罪的理论争议

（一）正犯化理论

站在立法模式上分析，学界内普遍认为本罪把原本网络犯罪的帮助犯，通过立法的形式将其确定成独立犯罪，等同于利用新的罪名对在网络犯罪活动中起帮辅作用的从犯作为正犯处置。以上认识的最直接理由是法律已经对本罪做出确切命名，罪名的独立化就代表着其具有新的构成因素。支持该理论的很多学者指出，在网络快速发展的时代背景下，网络空间内的帮助行为是以一种广泛传播的形式进行的，网络犯罪的行为人在空间层面上和为该犯罪活动提供技术层面帮助的人存在较大距离，主观上也经常缺少共同谋划，故而该种帮助表现出较多的独立性，基于“正犯化”理论的立法模式对治理当下的网络犯罪行为提供很大助益［1-2］。

（二）量刑规则理论

张明楷教授在研究中以本罪设置的质疑点为着手点，提出了量刑规则理论，试图对该法条的实质性做出更深刻的诠释。张明楷摆脱设置新罪名就等同设定一个独立构成要素的理论认识，主观上认为该条法律并没有加设一个新的犯罪类别，创设的仅是一个量刑规则，故而本罪的帮助犯性质并没有改变，由于分则条文针对其规定了独立的法定刑，故而刑法总则关于帮助犯做出的处罚规定适用性为零。针对帮助犯的共犯从属性，量刑规则理论并没有全盘否定，基于共犯从属性与片面帮助犯理论的支撑下，认定帮助犯的刑事责任时允许单独进行。……